Цитата з тез доповіді:
Серед таких питань Бюро оцінки LABRATE.RU з урахуванням багаторічного досвіду оцінки збитків правовласників товарних знаків (і в якості судових експертів, і в якості розробників методик) може визначити такі:
1) Перша проблема пов'язана з тим, що як сам процес оцінки збитків правовласників товарних знаків, так і результат такої оцінки лежать в площині кількох галузей законодавства Російської Федерації, причому законодавства не тільки матеріально-правового, а й процесуально-правового. При цьому, якщо форму результату оцінки для формування доказової бази в процесуальному законодавстві можна назвати певною, то в матеріальному праві до теперішнього часу відсутня єдність термінології при визначенні втрат правовласників товарних знаків від порушення виняткових прав.
Так, кримінальне право для цілей кваліфікації злочинів оперує поняттям «збиток», в цивільному праві втрати визначаються через поняття «шкода» і «збитки». Звернувшись до буквального тлумачення норм ЦК РФ і КК РФ, можна встановити співвідношення цих понять: в силу статті 15 ЦК РФ реальний збиток поряд з упущеною вигодою розглядається як складова частина збитків. Відшкодування збитків - це передбачений статтею 12 ГК РФ спосіб захисту цивільних прав, а також передбачений статті 1082 ЦК України спосіб відшкодування шкоди. Таким чином, дотримуючись конструкції цивільного права, для цілей кваліфікації злочину в кримінальному праві має братися до уваги тільки реальні збитки. Однак, правозастосовна практика йде по шляху розширеного тлумачення, і фактично прирівнює збиток до збитків.
Таким чином, якщо порушення прав на товарний знак відноситься до предмету суміжного регулювання, єдина термінологія і чітке визначення того, що саме має включатися до складу втрат правовласника і враховуватися для цілей кваліфікації правопорушення як кримінально, адміністративно або цивільно-караного, повинні знайти своє відображення або в законодавчих актах, або в постановах, оглядах, узагальненнях, інформаційних листах вищестоящих судів.
Звісно ж, що це питання може бути вирішене двома шляхами, які безумовно вимагають свого подальшого теоретичного осмислення і фахового обговорення. При першому наближенні, можна сформулювати лише основні моменти таких рішень.
2) Друга проблема полягає в тому, що якщо буквально підходити до поняття «оцінка збитків», то в нормах чинного законодавства ми його не знайдемо, відповідно, воно не має під собою правового підґрунтя і не несе юридичного значення. Практика ж у відриві від чинного нормативного регулювання йде дещо іншим шляхом, створюючи тим самим поле для законодавчого реагування.
У зв'язку з цим виникає питання: чи може оцінювач виступати в своєму професійному якості при оцінці збитків правовласників товарних знаків? - І якщо для судової експертизи, відповідаючи на це питання, ми можемо сказати «Так, але тільки в разі відповідності кандидатури оцінювача вимогам, що пред'являються до судових експертів», то стосовно до інших ситуацій чинне законодавство про оціночну діяльність не дозволяє відповісти на це питання однозначно і, найголовніше, - ствердно, оскільки згідно зі статтею 5 Закону про оціночну діяльність збитки не входять в вичерпний перелік об'єктів оцінки.
Чи не є збитки і об'єктом цивільних прав, а розглядаються в праві тільки стосовно питання про способи захисту і визначенні міри відповідальності.
Такий підхід до визначення збитків як об'єкта оцінки через оцінку прав вимог в корені невірний, суперечить самій правовій природі збитків, і свідчить про недостатнє юридичному супроводі при підготовці документа, який претендує на нормативний характер. Включення цитованої фрази в стандарт не тільки не сприятиме мети вирішення питання, але, навпаки, викличе ще більші труднощі в практичній площині.
Заподіяння шкоди можливо в різних життєвих ситуаціях. Збитки можуть виникнути при порушенні договірного зобов'язання, в якому складаються між собою суб'єкти цивільного права. Невиконання або неналежне виконання зобов'язання означає порушення конкретної обов'язки боржника в рамках відносного правовідносини. Однак наступ шкоди можливо і при відсутності між сторонами будь-яких зобов'язальних відносин, коли шкода є результатом порушення абсолютного права іншого суб'єкта. Тоді сам факт заподіяння шкоди іншій особі при наявності інших обставин, передбачених законом, означає виникнення зобов'язань внаслідок заподіяння шкоди, відповідно до якого особа, яка завдала шкоди, або інша особа, відповідальна за дії заподіювача, зобов'язана відшкодувати шкоду потерпілому.
В даному випадку порушення виняткових прав на об'єкт інтелектуальної власності - товарний знак і заподіяння в результаті такого порушення шкоди слід кваліфікувати як деліктне зобов'язання, що представляє собою особливий вид позадоговірних зобов'язань. Деліктне зобов'язання являє собою форму реалізації цивільно-правової відповідальності, що є видом юридичної відповідальності. Правила про деліктних зобов'язаннях носять строго імперативний характер, що виключає розсуд сторін при визначенні підстав, умов їх виникнення і розміру відшкодування. І це цілком зрозуміло, оскільки до виникнення зобов'язань по відшкодуванню шкоди сторони не складалися між собою ні в яких правових відносинах, тому і не могли заздалегідь узгодити ті чи інші умови відшкодування шкоди.
У зв'язку з цим оцінка збитків правовласника товарного знака через оцінку права вимоги:
- суперечить правовій природі і юридичної конструкції деликтного зобов'язання, що виникає в силу самого факту заподіяння шкоди правовласнику при порушенні його виняткових прав;
- є прямим порушенням закону, оскільки збитки як міра цивільно-правової відповідальності підкоряються імперативним нормам, що виключає розсуд сторін при визначенні їх розміру і відносить вирішення цього питання до компетенції відповідного уповноваженого органу при вирішенні справи про притягнення до цивільно-правової відповідальності.
Більш того, навіть якщо звернутися до загальних норм про зобов'язання, викладених у частині першій ГК РФ, то оцінці права вимоги передує насамперед визначення обсягу цього права, а це, ні що інше, як визначення змісту права, оцінка складових його елементів: кожного в окремо і всіх разом. В даному випадку обсяг права вимоги складають збитки в тому розумінні, як воно визначено статтею 15 ГК РФ. Відповідно, і визначаючи, що має виступати об'єктом оцінки, ми повинні перш за все керуватися цією нормою ГК РФ. Виходячи зі змісту статті 15 ЦК і закріпленого Законом про оціночну діяльність переліку об'єктів оцінки, і до внесення відповідних змін до законодавчих актів найбільш близькою і схожою за своїм змістом є оцінка збитків правовласника через оцінку робіт, послуг та інформації.
Приклад опису об'єкта оцінки при підготовці звіту про оцінку:
Об'єкт оцінки у звіті про оцінку з практики експертів Бюро оцінки LABRATE.RU
Варіант-1.Работа (послуги) в ринкових цінах з розрахунку величини збитку, нанесеного правовласнику товарного знака "AAA" (свідоцтво № БББ) з боку порушників (ТОВ «ВВВ» і ВАТ «ГГГ») внаслідок неправомірного використання ними позначення «ДДД» , схожого до ступеня змішування з товарним знаком ААА за фактами [4] введення порушниками в цивільний оборот [5] продуктів (кисломолочний напій «ееее»), маркованих позначенням, подібним до ступеня змішання з товарним знаком ААА. Підтвердженням факту введення даного продукту в цивільний оборот є акти закупівлі та касові чеки, які свідчать про наявність даного продукту в роздрібному продажі.
[1] ФСТ-7: 9. У завданні на оцінку можуть бути вказані інші розрахункові величини, в тому числі. збитки (реальні збитки, упущена вигода) при відчуженні об'єкта нерухомості, а також в інших випадках
[4] вказуються наявні документарні факти (наприклад, за фактами УД № ХХХ, за фактами виявлення приміщення в г .____ (вул .___, будинок ___), в якій відбувалося виробництво та / або розфасовка (вказати характеристики продукту Порушника), марковану товарним знаком Правовласника, і фактом реалізації продукту Порушника через торгову мережу «__»).
[5] вказуються способи введення продукції і / або послуг Порушника в цивільний оборот (виробництво, розфасовка, зберігання, транспортування, реалізація та ін.)
Статті, дослідження, експертні відповіді в розсилці "Як оцінювач оцінювачу" будуть присвячені, перш за все, тому, що більше цікавить вас, наших передплатників.