У нашій роботі ми часто стикаємося з ситуацією, коли домовленості між майбутніми (або існуючими) акціонерами-учасниками бізнесу виходять далеко за рамки простої бізнес-активності та, часом, навіть за рамки варіацій, пропонованих російським законодавством. Що ж в цьому випадку робити, чи можна якось врегулювати понятійні домовленості бізнесменів?
Практично ідеальним рішенням в даній ситуації може бути підписання Акціонерного угоди [1]. У такому документі Ви можете передбачити рішення самих спірних і шляхи виходу з практично блокують бізнес ситуацій.
Що ж це за документ, і чому ми вважаємо, що це практично панацея для багатьох клієнтів?
Акціонерне угода - це угода, яка укладається між акціонерами (усіма або декількома) і суспільством, і регулює, як правило, основні питання, пов'язані з:
- розподілом прибутку Товариства;
- особливим порядком відчуження акцій;
- рішенням конфліктних ситуацій;
- і багато інших.
До вашої уваги лише кілька прикладів питань, які можна врегулювати в Угоді:
В Угоді можна передбачити, який порядок голосування з певних питань, спеціальний кворум (навіть незалежно від типу акцій), обов'язок присутності акціонерів на зборах, особливий порядок призначення органів управління і т.д.
Розподіл прибутку Товариства:
В акціонерних угодах можуть бути передбачені інші частки при розподілі прибутку, ніж знаходиться «на руках» кількість акцій - може бути поставлено в залежність від сфери діяльності, ринку і т.д.
Особливий порядок відчуження акцій:
Величезна варіативність інструментів надається Угодою, що захищають як інтереси міноритаріїв, так і мажоритарників. Наприклад: принцип Tag-along і Drag-along (приєднання до покупки або продажу), переважне право, заборона на відчуження протягом певного періоду або до настання певних подій, в той же час зворотний принцип - обов'язок відчуження при настанні певних умов, обов'язок конвертування акцій з одного типу / класу в інший при настанні певних умов і багато іншого.
До даного кола питань можна віднести: особливий порядок залучення інвесторів, їх права та обов'язки, можливість їх участі (або неучасті) в управлінні і т.д.
Рішення конфліктних ситуацій:
Мабуть, один з найбільш делікатних, але в той же час, злободенних питань, вирішити який також може Угоду. Погодьтеся, коли чітко прописаний алгоритм дій, причому, в превентивному порядку, а не після виникнення якоїсь конфліктної ситуації, і ризик того, що така проблема з'явиться, знижується - адже всі учасники знають і розуміють, що і як буде вирішено, то є , зрозумілі «правила гри».
Особливо актуальне це питання, якщо ні у одного акціонера немає більшості голосів, або ж, якщо для прийняття тих чи інших рішень передбачений підвищений кворум (див. Пункт Управління Товариством). Так, наприклад, введення правила Dead-lock може нівелювати цей ризик, адже в Угоді можна передбачити, яким чином, в разі блокування прийняття рішення, буде знайдений вихід з ситуації, що склалася (як правило, через обов'язки відчуження або продажу акцій). Сюди ж можна віднести і варіанти Option put і option call (хоча, за своєю суттю, вони є варіантами особливого порядку відчуження акцій, але застосовуються, скоріше, для захисту інтересів сторін).
Російські реалії: чи можливо таке у нас?
Російське законодавство, враховуючи позитивну практику зарубіжних колег, також намагається інтегрувати схожі норми. Так, наприклад, з'явилася ст. 32.1 Закону Про акціонерні товариства, що передбачає можливість акціонерів Товариства укладати акціонерні угоди, що передбачають вирішення певного кола питань.
На практиці впровадження даної статті йде не так гладко, про що свідчить стало воістину хрестоматійним Постанова ФАС Західно-Сибірського округу у справі Мегафон [2].
Суд визнав положення Угоди, що регулюють права та обов'язки акціонерів, порядок управління, передачі акцій, а також багато інших, нікчемними, як такі, що суперечать імперативним нормам російського законодавства.
Аналогічну позицію суду ми бачимо і в Рішенні Арбітражного суду м Москви по Справі № А40-62048 / 06-81-343, суд постановив, що «Угода регулює питання правового статусу Товариства, порядок заснування товариства, розмір його статутного капіталу, обсяг правоздатності, внутрішні відносини суспільства, тобто питання, які в силу ст. 1202 ЦК України повинні визначатися відповідно до особистого закону юридичної особи, яким є право РФ, як країни установи юридичної особи. Принцип автономії волі сторін (ст. 1210 ЦК України) не може бути застосований при наявності імперативних норм законодавства РФ ».
Такі положення були визнані судом нікчемними. Але не для того чи полягають Акціонерні угоди, щоб прописати, деталізувати, а часом і змінити положення закону, індивідуалізувати їх під свою конкретну ситуацію.
Аналізуючи ці, а також інші судові справи, можна зробити висновок про те, що в російських реаліях повноцінна реалізація можливостей, що надаються Акціонерними угодами англійського права, а також - що не менш важливо - повноцінна судовий захист, у разі порушення інтересів будь-якої зі сторін, до жаль, на даному етапі розвитку нашого законодавства, вкрай утруднена.
Фахівці нашої компанії рекомендують - поки немає ще впевненого і чіткого розуміння, а також ситуації, що діловою і судової практики з цих питань - все-таки звертатися до першоджерела, до англійській правовій системі.
По-перше, це дозволить використовувати «відпрацьований» і «перевірений практикою» інструментарій - tag, drag along, option put and call, dead-lock і багато іншого.
По-друге, в разі порушення положень Угоди, можна не побоюватися, що воно буде в суді визнано нікчемним, а, отже, ніякого сенсу в його підписанні не було. Ви можете бути впевнені, що прописані права та обов'язки будуть визнаватися і застосовуватися відповідно до літерою Угоди.
Експерти компанії FTL Advisers готові проконсультувати Вас з питань реформування існуючих структур з тим, щоб у вас була можливість використання всіх плюсів, які надаються зарубіжним правом, а також втілити в життя обрану схему роботи.
Ми впевнені, що максимальне чітке і прозоре розуміння усіма сторонами ситуації веде тільки до оздоровлення бізнесу, так як кожен розуміє, як буде вирішуватися те чи інше питання, оберігаючи боку від, часом, необдуманих або емоційних рішень, що, в свою чергу, лише захистить Ваш бізнес.
Керуючі партнери FTL Advisers, Ltd.
[1] Говорячи про акціонерні Угодах ми маємо на увазі Акціонерні угоди, укладені за англійським правом (т.зв. Shareholder's agreements). Як правило, такі Угоди укладаються між іноземними учасниками / акціонерами російських Товариств (або іноземній Холдингової компанії). Це дозволяє використовувати весь широкий інструментарій англійської корпоративного права та отримувати належну судовий захист. Про проблематики таких документів і їх використання в російських реаліях ми говоримо трохи нижче в цій статті.