Допустимість доказів, зібраних захисником
Михайло Анатолійович ФОМІН, адвокат адвокатського бюро «Канішевська і партнери» Адвокатської палати м Москви, член Науково-експертної ради Судового департаменту при Верховному Суді РФ, кандидат юридичних наук
Одним із напрямів удосконалення кримінального процесу є розширення почав змагальності і рівноправності сторін, в основу яких в першу чергу повинні бути покладені чітке розмежування між сторонами обов'язків по збиранню і поданням доказів, визначення конкретних повноважень по здійсненню наданих сторонам прав і гарантії їх реалізації. Разом з тим адвокат як представник сторони захисту поставлений законодавцем в нерівні умови по відношенню до слідчого в частині здійснення повноважень щодо участі в доведенні при провадженні у кримінальній справі.
Принцип змагальності та рівноправності сторін, передбачений ст. 15 КПК РФ, частково відбилася в законодавчо закріпленому праві адвоката збирати докази.
На підставі п. 2 ч. 1 ст. 53 і ч. 3 ст. 86 КПК РФ адвокат має право самостійно збирати докази шляхом:
1) отримання предметів, документів та інших відомостей;
2) опитування осіб з їх згоди;
3) витребування довідок, характеристик, інших документів від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань і організацій, які зобов'язані надати запитувані документи або їх копії.
Слід зазначити, що в зазначених нормах прямо говориться про збирання адвокатом саме доказів у справі. Таким чином, при провадженні у кримінальній справі адвокат наділений правомочностями безпосередньо брати участь у доведенні, яке полягає в першу чергу в збиранні доказів, передбачених ч. 1 ст. 73 КПК РФ.
Однак реалізація даного права адвоката на досудових стадіях відбувається опосередковано - через суб'єктів кримінального судочинства, на яких згідно з ч. 1 ст. 86 КПК РФ покладається обов'язок збирати докази шляхом виробництва слідчих та інших процесуальних дій (слідчого, дізнавача, прокурора). Адвокат в даному переліку осіб відсутня.
Крім того, Кодекс в силу ч. 2 ст. 74 допускає в якості доказів тільки оформлені відповідними протоколами показання підозрюваного, обвинуваченого, потерпілого, свідка, експерта, спеціаліста; висновку експерта і фахівця; речові докази; протоколи слідчих дій; інші документи. Виходить, що право оформляти протоколи всіх слідчих дій на стадії попереднього слідства, що розглядаються відповідно до КПК РФ в якості доказів у кримінальній справі, надано виключно слідчому.
Таким чином, законодавець у ч. 3 ст. 86 КПК РФ визначає, що саме є доказами, які мають право збирати і представляти адвокат, однак в переліку доказів у кримінальній справі (ч. 2 ст. 74) відсутній пункт, що дозволяє визнавати представлені адвокатом докази як такі.
Можна, звичайно, віднести всі зазначені в ч. 3 ст. 86 КПК РФ матеріали до розряду інших документів, які на підставі п. 6 ч. 2 ст. 74 Кодексу розглядаються також в якості доказів у кримінальній справі. Однак для того, щоб отримані адвокатом на стадії досудового провадження предмети, документи, інші відомості набули статусу доказів, адвокат повинен звернутися до органу кримінального переслідування з клопотанням про їх залучення до матеріалів кримінальної справи.
Порядок вирішення даного клопотання слідчим або прокурором передбачений ст. 119-122 КПК України. У разі відмови в задоволенні заявленого клопотання адвокат, на розсуд слідчого або прокурора, може позбутися можливості побачити в матеріалах справи виправдовують його підзахисного докази і, відповідно, посилатися на останні в підкріплення позиції сторони захисту.
Виходить, що право адвоката збирати докази передбачено нормами КПК РФ, але закріплення результатів даної роботи віддано на розсуд слідчого або прокурора.
На підставі вищевикладеного вважаємо за доцільне внести в ст. 74 КПК РФ доповнення щодо того, що перераховані в ч. 3 ст. 86 Кодексу докази, отримані адвокатом, розглядаються нарівні з доказами, які зібрані у кримінальній справі органом кримінального переслідування. При цьому залучення зазначених відомостей до матеріалів кримінальної справи слід здійснювати за допомогою не заяви відповідного клопотання, а письмового повідомлення адвоката про надання в розпорядження слідчого або прокурора переліку зібраних доказів по справі. При цьому слідчий і прокурор повинні наділятися не правом, а обов'язком долучати представлені адвокатом докази до матеріалів кримінальної справи і тільки після цього робити їх перевірку і оцінку на предмет підтвердження або спростування, як того вимагає ст. 87 КПК РФ.
При складанні подібної скарги адвоката необхідно.