Кожна компанія-недропользольватель періодично піддається інспекторським екологічним перевірок, в ході яких державні інспектори часто допускають порушення вимог законодавства до їх проведення. Тому компаніям важливо знати ці вимоги, щоб не допустити порушень своїх прав, а при необхідності - захистити їх у вищому органі або в суді.
Види інспекторських екологічних перевірок
Інспекторські екологічні перевірки діляться на два види: планові та позапланові.
Планова перевірка - це перевірка, що призначається в відношенні конкретної компанії, на підставі плану перевірок, затвердженого контролюючим державним органом. Планування перевірок здійснюється на основі системи оцінки ризиків, тобто визначення ймовірності заподіяння в результаті діяльності компанії шкоди життю і здоров'ю людини, довкіллю, майновим інтересам держави, з урахуванням ступеня тяжкості наслідків такої шкоди.
Закон РК «Про приватному підприємництві» від 31.01.06 р (далі - Закон РК «Про приватному підприємництві») виділяє три ступені ризику - високий, середній та незначний. Компанії, що створюють високий ступінь ризику, підлягають перевірці не частіше одного разу на рік; середній ступінь ризику - не частіше ніж один раз на три роки; незначний ступінь ризику - один раз на п'ять років.
Позапланова перевірка - це перевірка, що призначається контролюючим державним органом щодо конкретної компанії, з метою усунення безпосередньої загрози життю і здоров'ю людини, довкіллю, законним інтересам фізичних і юридичних осіб, держави.
Періодичність позапланових перевірок не встановлена, проте такі перевірки можуть проводитися тільки у випадках, зазначених в Законі РК «Про приватному підприємництві».
Практика показує, що в багатьох випадках державні органи ігнорують вимогу закону, що передбачає можливість проведення позапланових перевірок лише за наявності підстав, передбачених Законом РК «Про приватному підприємництві». Дуже часто перевірки призначаються на підставі «доручення» того чи іншого державного органу або посадової особи (наприклад, прем'єр-міністра або прокурора). Однак, відповідно до Закону, позапланова перевірка може бути призначена в разі «отримання інформації та звернень від фізичних та юридичних осіб, державних органів, депутатів Парламенту Республіки Казахстан і місцевих представницьких органів про заподіяння або про загрозу заподіяння істотної шкоди життю, здоров'ю людей, навколишньому середовищу та законним інтересам фізичних і юридичних осіб, держави ». Якщо ж істотної шкоди або загроза її заподіяння відсутні, то доручення контролюючому органу, яке надійшло від іншого державного органу, не є достатньою підставою для проведення позапланової перевірки.
Однак в даний час поняття істотної шкоди в законі не розкривається. Ми припускаємо, що тлумачення цього терміна буде здійснюватися органами державного контролю та судами в кожному випадку індивідуально, з урахуванням обставин того чи іншого конкретного справи. Однак, на сьогоднішній день така практика ще не склалася, і говорити про тенденції в тлумаченні поняття «істотна шкода» ще рано.
Слід зазначити, що проведення перевірки (як планової, так і позапланової) при відсутності підстав її призначення визнається грубим порушенням Закону «Про приватному підприємництві», що тягне недійсність перевірки (ст. 40-2 Закону «Про приватному підприємництві»). Крім того, відповідно до п. 1 ст. 153 КпАП РК, за проведення перевірки без належних підстав передбачений штраф в розмірі від 10 до 20 МРП.
Форми проведення перевірок
Відповідно до Закону «Про приватному підприємництві», перевірка приватного підприємця проводиться шляхом вчинення одного з наступних дій:
1) відвідування об'єкта, що перевіряється посадовою особою органу державного контролю;
2) запиту необхідної інформації, що стосується предмета перевірки (крім випадків, коли така інформація необхідна не для перевірки, а для інших форм державного контролю, передбачених законодавством РК);
3) виклику приватного підприємця до державного органу з метою отримання інформації про дотримання цією особою вимог законів та постанов Уряду Республіки Казахстан.
На практиці контролюючі органи часто направляють суб'єктам приватного підприємця запити про надання тих чи інших документів для перевірки відповідності діяльності підприємців законодавству РК. Однак такі запити є самостійними перевірками, тому вони можуть направлятися приватним підприємцям тільки за умови дотримання вимог, що пред'являються до перевірок: при наявності достатніх підстав призначення перевірок, на підставі акта про призначення перевірки, після попереднього повідомлення підприємця про початок перевірки тощо В іншому випадку запит державного органу є незаконною перевіркою, яка повинна бути визнана недійсною.
Порядок проведення перевірок
Відповідно до Закону «Про приватному підприємництві», після прибуття на місце перевірки інспектор зобов'язаний пред'явити:
2. Службове посвідчення.
3. При необхідності - дозвіл компетентного органу на відвідування режимних об'єктів.
4. Медичний допуск, наявність якого необхідна для відвідування об'єктів.
5. перевірки лист - документ, що включає в себе вичерпний перелік вимог до діяльності приватного підприємця, передбачених законами Республіки Казахстан і постановами Уряду Республіки Казахстан, недотримання яких тягне за собою загрозу життю і здоров'ю людини, довкіллю, майновим інтересам громадян, юридичних осіб і держави .
Перевірка зазначених документів дозволить компанії визначити, зобов'язана вона допустити інспектора на територію свого об'єкта чи ні.
Так, природопользователь має право не допускати інспектора на свою територію або в приміщення у випадках:
- недотримання часових інтервалів по відношенню до попередньої перевірки при призначенні планової перевірки;
- призначення державними органами перевірок з питань, що не входять в їх компетенцію;
- перевищення або закінчення зазначених в акті про призначення перевірки термінів, які не відповідають термінам, встановленим Законом РК «Про приватному підприємництві» [1];
- призначення державним органом свідомо повторної перевірки особи, щодо якої раніше проводилася перевірка, по одному і тому ж питанню, за один і той же період. Однак в ряді випадків, закріплених в Законі РК «Про приватному підприємництві», повторна перевірка допускається (наприклад, якщо контролюючий орган отримав від іншого державного органу інформацію про заподіяння або про загрозу заподіяння істотної шкоди життю, здоров'ю людей, навколишньому середовищу; якщо перевірка проводиться за ініціативному зверненням самої компанії, що перевіряється і в деяких інших випадках);
- відсутність акту про призначення перевірки;
- призначення перевірки за період, що виходить за рамки проміжку часу, зазначеного в заяві або повідомленні про вчинені або підготовлювані злочини, в інших зверненнях про порушення прав і законних інтересів фізичних, юридичних осіб і держави (тобто якщо особа, права якої були порушені в внаслідок діяльності компанії, вказує у своєму зверненні до контролюючого органу, що порушення відбувалося протягом певного періоду, забороняється призначати по цій заявці перевірку цієї компанії за інший період);
- доручення проведення перевірки особам, які не мають на те відповідних повноважень;
- вказівки в одному акті про призначення перевірки декількох суб'єктів приватного підприємництва, що піддаються перевірці;
- продовження терміну перевірки більш ніж на 30 робочих днів.
Вимоги до тривалості і змісту перевірок.
Закон РК «Про приватному підприємництві» вимагає, щоб кожна перевірка проводилася в суворій відповідності з її цілями. Ця вимога проявляється в наступних нормах:
- Кожен орган державного контролю затверджує форми перевірочних листів, що включають вичерпний перелік вимог законів та постанов Уряду РК, застосовуваних до діяльності приватних підприємців. У перевірочні листи не можуть включатися вимоги, не передбачені в законах і постановах Уряду РК або не впливають на зниження ступеня ризику від діяльності суб'єкта приватного підприємництва (п. 2 ст. 38 закону). Форми перевірочних листів публікуються на офіційних сайтах державних органів.
- Перевірки лист повинен бути пред'явлений приватному підприємцю посадовою особою органу державного контролю, які прибули для проведення перевірки (п. 6 ст. 38 Закону).
- В акті про призначення перевірки обов'язково вказується період, що перевірявся. Якщо перевірка була призначена за зверненням фізичної або юридичної особи (поданої ним на захист своїх прав) або повідомленням про вчинений злочин або злочин, то період, що перевірявся повинен відповідати проміжку часу, зазначеному в зверненні. В іншому випадку суб'єкт приватного підприємництва має право не допускати до своїх об'єктів посадових осіб, які прибули для проведення перевірки (п. 1 ст. 40);
- В ході перевірки посадові особи органів державного контролю мають право вимагати від суб'єктів приватного підприємництва надання тільки тих відомостей, які відносяться до предмету перевірки і перевіряється періоду. В іншому випадку приватний підприємець має право відмовитися від надання відомостей (п. 1 ст. 40).
Згідно п. 2 ст. 40-1 Закону РК «Про приватному підприємництві», при проведенні перевірок посадові особи органів державного контролю не має права вимагати надання документів, інформації, зразків продукції, проб обстеження об'єктів навколишнього середовища і об'єктів виробничого середовища, якщо вони не є об'єктами перевірки або не належать до предмету перевірки. Якщо така інформація і матеріали були витребувані інспектором і використані ним в ході перевірки, приватний підприємець на підставі п. 2 ст. 40-2 має право вимагати визнання результатів перевірки недійсними.
Оскільки перевірки завжди створюють для підприємців певні незручності, Закон «Про приватному підприємництві» встановлює максимальні терміни їх проведення. Термін проведення перевірки не повинен перевищувати тридцяти робочих днів, за винятком окремих випадків, що виникають при проведенні податкових перевірок, передбачених податковим законодавством. При необхідності проведення спеціальних досліджень, випробувань, експертиз, а також у зв'язку зі значним обсягом перевірки термін проведення перевірки може бути продовжений лише один раз і не більше ніж на тридцять робочих днів (за винятком окремих випадків, передбачених податковим законодавством РК).
У разі продовження термінів перевірки орган державного контролю в обов'язковому порядку оформляє додатковий акт про продовження перевірки та реєструє його в органі з правової статистики. В акті зазначаються номер і дата реєстрації попереднього акту про призначення перевірки та причина продовження термінів перевірки (п. 11 ст. 38 закону «Про приватному підприємництві»).
Крім продовження термінів перевірки, закон передбачає можливість призупинення перевірки, причому продовження термінів перевірки не виключає можливості її призупинення. Як правило, призупинення перевірки застосовується в тих випадках, коли для проведення перевірки необхідна інформація, отримання якої займає досить тривалий час.
Перевірка може бути припинена тільки один раз, на строк не більше одного місяця.
Термін призупинення перевірки не встановлюється в таких виняткових випадках:
- необхідність отримання відомостей, документів від іноземних держав і мають істотне значення в рамках проведеної перевірки;
- проведення спеціальних досліджень, випробувань, експертиз на термін понад тридцять робочих днів.
При зупинення або відновлення перевірки виноситься акт про призупинення або відновлення перевірки (п. 11 ст. 38). Реєстрація цього акту в органах правової статистики не потрібно, однак приватний підприємець повинен бути повідомлений про призупинення та відновлення перевірки за один день до її призупинення або відновлення з повідомленням про це органу з правової статистики (п. 11 ст. 38).
Повторне проведення перевірки суб'єкта приватного підприємництва, за яким перевірка була припинена і не відновлена в встановлені терміни, не допускається (п. 11 ст. 38).
Порядок проведення перевірки
За загальним правилом, до початку перевірки приватний підприємець повідомляється про майбутню перевірку. Про планову перевірку він повинен бути повідомлений не пізніше ніж за тридцять календарних днів до початку самої перевірки із зазначенням термінів і предмету проведення перевірки (п. 5 ст. 38). Про проведення позапланової перевірки приватний підприємець сповіщається не менше ніж за добу до початку самої перевірки із зазначенням предмета проведення перевірки (п. 5 ст. 38).
Приватний підприємець не сповіщається про проведення позапланової перевірки у випадках, передбачених Законом РК «Про приватному підприємництві», в тому числі:
- при проведенні зустрічної звірки щодо третіх осіб, з якими перевіряється суб'єкт приватного підприємництва мав цивільно-правові відносини;
- при проведенні перевірки по ініціативному зверненням приватного підприємця в діяльності цього підприємця;
- при проведенні перевірки з підстав, передбачених Кримінально-процесуальним кодексом РК.
Порушення термінів повідомлення про проведення перевірки є підставою для визнання перевірки недійсною (п. 2 ст. 40-2), а також тягне за собою накладення на винну посадову особу штрафу в розмірі від 5 до 10 МРП.
Початком проведення перевірки вважається момент вручення перевіряється суб'єкту приватного підприємництва акта про призначення перевірки (п. 7 ст. 38 Закону «Про приватному підприємництві»), при цьому перевірка може проводитися тільки тим посадовою особою (особами), яка вказана в акті про її призначення ( п. 9 ст. 38).
За результатами перевірки посадовою особою органу, який проводив перевірку, складається акт про результати перевірки в двох примірниках із зазначенням у ньому відомостей, передбачених п. 14 ст. 38 Закону «Про приватному підприємництві».
При наявності зауважень або заперечень за результатами перевірки представник суб'єкта приватного підприємництва викладає їх в письмовому вигляді. Зауваження та заперечення приватного підприємця можуть додаватися до акта про результати проведення перевірки, про що робиться відповідна відмітка.
Один примірник акта про результати перевірки з копіями додатків, за винятком копій документів, наявних в оригіналі у компанії, вручається її керівнику для ознайомлення та вжиття заходів щодо усунення виявлених порушень та інших дій (п. 16 ст. 38).
За виявленими в результаті перевірки порушень суб'єкт приватного підприємництва зобов'язаний в триденний термін за відсутності заперечень надати інформацію про заходи, які будуть прийняті щодо усунення виявлених порушень, із зазначенням термінів, які узгоджуються з керівником державного органу, який проводив перевірку (п. 17 ст. 38) .
День вручення перевіряється суб'єкту приватного підприємництва акта про результати перевірки вважається днем завершення перевірки (п. 21 ст. 38). Неподання перевіряється суб'єкту акта перевірки є підставою визнання перевірки недійсною, а також тягне за собою накладення на винну посадову особу органу державного контролю штрафу в розмірі від 10 до 20 МРП по ст. 153 КпАП РК.
Узагальнюючи викладене, зазначимо, що Закон РК «Про приватному підприємництві» істотно підсилює позиції приватних підприємців, надаючи їм широкий арсенал інструментів для захисту ними своїх інтересів. Даний Закон створює реальні умови для досягнення на практиці таких цілей, як запобігання використання державного контролю в якості інструменту тиску на приватних підприємців, зниження корупції, забезпечення прозорості діяльності державних органів.
Департамент "Екологічне право"