Питання продажу або покупки бізнесу часто виникають у суб'єктів господарської діяльності. Ми вирішили звернути увагу на особливості здійснення та оформлення корпоративних прав.
Розглянемо порядок купівлі-продажу корпоративних прав у господарському товаристві.
Під корпоративними правами розуміють права особи, частина якого визначається в статутному капіталі (майні) господарського товариства, що включають право на участь в управлінні товариством, отримання певної частки прибутку (дивідендів) цього товариства та активів у разі ліквідації останнього відповідно до закону, а також інші права, передбачені законом та статутними документами.
Особливості переоформлення корпоративних прав визначаються видом господарського товариства, розглянемо основні з них.
Перехід права власності на корпоративні права в акціонерному товаристві регулюється Законом України «Про акціонерні товариства». Оскільки корпоративні права учасника акціонерного товариства випливають з його права власності на акції, відчуження корпоративних прав акціонера відбувається шляхом відчуження належних йому акцій.
Акціонерні товариства поділяються на публічні та приватні акціонерні товариства, порядок відчуження акцій в яких істотно відрізняється. Основною відмінною особливістю є наявність переважного права акціонерів товариства на придбання його акцій.
Так, акціонери публічного акціонерного товариства можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонеровобщества. Однак необхідно звертати увагу на положення статуту товариства, яким може бути передбачено, що переважне право акціонерів товариства на придбання акцій цього товариства. пропонованих їх власником до відчуження третій особі. У цьому випадку таке переважне право реалізується в порядку, встановленому статутом товариства, з урахуванням вимог частин 3-6 ст.7 Закону України «Про акціонерні товариства».
Акціонери товариства мають переважне право придбання продаються іншими акціонерами акцій за ціною і на умовах, запропонованих акціонером третій особі, пропорційно кількості акцій, що належать кожному з них, протягом двох місяців з дня отримання товариством повідомлення акціонера про намір продати акції (якщо інший строк не передбачений статутом). Якщо акціонери не скористаються переважним правом протягом зазначеного терміну, акції можуть бути продані третій особі за ціною та на умовах, які повідомлені акціонерам товариства.
Необхідно звернути увагу, що в разі порушення зазначеного переважного права, акціонер товариства має право протягом трьох місяців з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про таке порушення, вимагати в судовому порядку переведення на нього прав і обов'язків покупця акцій.
У свою чергу особа, яка купує контрольний пакет акцій (50% і більше простих акцій товариства) зобов'язана протягом 20 днів з дати придбання запропонувати всім акціонерам викупити у них прості акції. Для прийняття пропозиції акціонерам дається від 30 до 120 днів.
Не варто також забувати про те, що у випадках, передбачених Законом України «Про захист економічної конкуренції» придбання корпоративних прав у господарському товаристві вимагає отримання дозволу на концентрацію Антимонопольного комітету України.
Товариство з обмеженою відповідальністю.
Продати корпоративні права (частка у статутному капіталі) товариства з обмеженою відповідальністю можливо шляхом укладення відповідного договору купівлі-продажу корпоративних прав. Зокрема, порядок відступу частки (її частини) в статутному капіталі ТОВ, в тому числі шляхом її продажу, передбачений ст.147 ЦКУ і ст.53 Закону України «Про господарські товариства».
Учасник має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження частки (або її частини) в статутному капіталі ТОВ третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства, і тільки після того, як всі інші учасники відмовилися від придбання такої частки. Так як учасники товариства мають переважне право купівлі частки учасника пропорційно розміру своїх часток (якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права).
Купівля частки (її частини) в статутному капіталі ТОВ здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася б для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.
Порядок продажу частки в статутному капіталі повного товариства врегульовано ст.127 ЦКУ і ст.69 Закону України «Про господарські товариства».
Особливістю укладення договору купівлі-продажу корпоративних прав в повному суспільстві є обов'язкова наявність згоди всіх учасників на такий продаж одному з учасників або третій особі. У разі передачі частки (її частини) новому учасникові до нього переходять повністю чи у відповідній частині права, що належали учасникові, який передав частку (її частину). Особа, якій передано частку (її частину), відповідає за зобов'язаннями товариства незалежно від того, виникли ці борги до чи після його вступу в товариство.
У разі продажу учасником товариства усієї частки іншій особі його участь в повному товаристві припиняється, однак він відповідає за зобов'язаннями товариства, що виникли до моменту його вибуття, рівною мірою з учасниками протягом трьох років з дня затвердження звіту про діяльність товариства за рік, у якому він вибув з товариства.
Реєстрація змін до установчих документів.
Продаж частки одним з учасників господарського товариства тягне за собою зміну складу учасників і відповідно внесення змін до установчих документів товариства, які повинні бути зареєстровані в Єдиному Державному реєстрі.
Для реєстрації змін до установчих документів товариства державному реєстратору необхідно подати документи згідно ст.29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», а саме:
- заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів;
- оригінал або копію рішення учасників товариства про внесення змін до установчих документів (протокол загальних зборів);
- договір купівлі-продажу корпоративних прав;
- оригінали установчих документів з відміткою про реєстрацію;
- документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору.
Про внесення змін до установчих документів товариства державного реєстратора необхідно повідомити в 3-денний термін з дати прийняття відповідного рішення (ст.7 Закону України «Про господарські товариства»).
Необхідно окремо зупинитися на оподаткуванні операцій з продажу корпоративних прав.
Оподаткування операції з продажу корпоративних прав фізичною особою регулюється п.170.2 Податкового кодексу України «Оподаткування інвестиційного прибутку». Оскільки, пакет цінних паперів чи корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах, в розумінні Кодексу є інвестиційним активом.
Облік загального фінансового результату операцій з інвестиційними активами ведеться платником податку самостійно, окремо від інших доходів і витрат. Звітним періодом вважається календарний рік.
Податковим агентом платника податку, який здійснює операції з інвестиційними активами з використанням послуг професійного торговця цінними паперами, включаючи банк, є такий професійний торговець, який при виплаті платнику податку доходу за придбані у нього інвестиційні активи враховує документально підтверджені витрати такого платника на придбання цих активів.
Запровадження обов'язку податкового агента для професійного торговця цінними паперами, включаючи банк, не звільняє платника податків від обов'язку декларування результатів усіх операцій з купівлі та продажу інвестиційних активів, здійснених протягом звітного (податкового) року як на території України, так і за її межами (за винятком випадків, зазначених у п.п.170.2.8 п.170.2 ПКУ).
Порядок оподаткування юридичною особою-платником податку на прибуток операцій з торгівлі цінними паперами та іншими корпоративними правами визначено п.153.8 ст.153 ПКУ. В цьому випадку під терміном «доходи» розуміється сума коштів або вартість майна, отримана (нарахована) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження корпоративних прав, а також вартість всіх будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, що передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. У свою чергу, витрати - це сума коштів або вартість майна, сплачена (нарахована) платником податку продавцю корпоративних прав як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.
Платник податку веде відокремлений облік фінансових результатів операцій з цінними паперами в розрізі окремих видів цінних паперів, та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Прибуток від продажу корпоративних прав включається до складу доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.
Що стосується юридичних осіб - платників єдиного податку, то кошти, отримані від продажу корпоративних прав, відносяться до доходів такого платника податку та оподатковуються єдиним податком за ставкою 3% або 5% відповідно.
Що робити, якщо є заборгованість по кредиту? Як вивести майно з-під застави по проблемному кредиту?
Про розподіл бізнесу між подружжям
супровід господарської діяльності підприємства