Юридична техніка при підготовці документів в судовому розгляді: позови, заяви, заперечення, клопотання, скарги тощо.
Робота зі складання позовної заяви починається з підготовчого етапу. Підготовчий етап передбачає, що адвокат вже виробив позицію у справі з урахуванням наявного набору доказів, а також визначив тактику ведення справи, яка диктує послідовність висунення аргументів у справі і заявлення клопотань про вчинення процесуальних дій (огляду на місці, призначення судової експертизи, виклику свідків і т .п.).
Формулювання підстав позову та позовних вимог прямо пов'язане з якісно проведеним до цього интервьюированием. Між интервьюированием і складанням позовної заяви адвокат консультує довірителя про те, які позовні вимоги можуть бути заявлені, які їхні правові наслідки.
На особливу увагу при підготовці до складання позовної заяви вимагає правова кваліфікація правовідносин, з яких випливає позов, і відповідно, визначення норм права, які повинні бути покладені в основу кожного з заявлених позовів. Одночасно здійснюється робота по формуванню доказової бази і відбору доказів, які будуть включені до позовної заяви.
На підготовчому етапі складання позовної заяви адвокату треба буде розв'язати питання, безпосередньо пов'язані зі зверненням до суду. Необхідно визначити:
- підвідомча справа арбітражному суду або суду загальної юрисдикції;
- до підсудності якого суду загальної юрисдикції - мирового судді або федерального суду - відноситься справа;
- яке коло осіб, які беруть участь у справі (відповідач, треті особи, чи обов'язково участь прокурора, державного органу чи органів місцевого самоврядування);
- чи має позивач процесуальної дієздатністю. Якщо позивач не має процесуальної дієздатністю, встановлюється його законний представник, документи, що підтверджують повноваження останнього.
Перед тим як приступити до написання тексту позовної заяви, рекомендується визначити, які клопотання будуть заявлятися одночасно з пред'явленням позовної заяви, наприклад про відстрочку, або розстрочення держмита, виклик свідків, забезпечення позову і т.п.
Написання тексту позовної заяви починається з вказівки його початкових реквізитів, а потім послідовно приступають до викладу фактичного і правового підґрунтя позову, позовних вимог, складання списку додатків і підписання.
Крім того, до початкових реквізитів відноситься зазначення ціни позову. Якщо серед заявлених позовних вимог є майнові вимоги, то слід вказувати ціну позову. Позовні вимоги в деяких випадках можуть бути виражені в іноземній валюті. У такому випадку ціна позову може вказуватися в іноземній валюті з обов'язковим зазначенням еквівалентної рублевої суми за курсом Банку Росії на день пред'явлення позову. Розрахунок ціни позову слід вказати в розрахунку стягуваної суми, що додається до позовної заяви.
Текст позовної заяви повинен містити вказівку на спірні правовідносини або те право, яке позивач вважає порушеним. При цьому слід описати фактичні обставини, які розглядаються відповідною нормою права в якості юридично значимих і дозволяють вимагати судового захисту. Описуючи кожну обставину справи, слід посилатися на докази. підтверджують його існування. Крім того, адвокат в позовній заяві обов'язково обґрунтовує:
1) яка норма права дозволяє зробити висновок про існування спірного права, свободи чи законного інтересу позивача;
2) яка норма права дозволяє пред'являти вимоги, зазначені в позовній заяві.
З тексту позовної заяви повинно чітко випливати, на якій підставі (правовому і фактичному) пред'являються певні позовні вимоги. У тексті позовної заяви можуть обґрунтовуватися також деякі процесуальні дії, наприклад застосування позивачем правил альтернативної або договірної підсудності. Позовна заява рекомендується складати так, щоб у судді була можливість спертися на його текст при обгрунтуванні свого рішення. Тобто до змісту позовної заяви цілком можна застосувати вимоги, що пред'являються до мотивувальної частини судового рішення ст. 198 ЦПК РФ і ст. 170 АПК РФ.
Після викладу обставин справи формулюються позовні вимоги. Кожне позовну вимогу має бути викладено окремо. Рекомендується їх нумерувати. Це дозволить уникнути помилки при обчисленні державного мита, що сплачується з кожної вимоги.
Позовні вимоги слід формулювати відповідно до санкцією застосовуваної норми права із зазначенням ідентифікують ознак: відповідача, позивача, об'єкта спору, розміру позовних вимог.
Якщо в нормі права відсутня санкція, то можна застосовувати ст. 12 ГК РФ, що встановила можливі способи захисту цивільних прав. Як правило, суддя формулює резолютивну частину рішення, спираючись на прохальну частина позовної заяви. Неточності у формулюванні позовних вимог можуть відбитися в рішення суду і згодом ускладнити виконання рішення суду, перешкодити застосуванню правил про тотожність позову або визначенням преюдиціальних фактів.
Серед позовних вимог не слід заявляти прохання про стягнення з відповідача сплаченого державного мита або інших судових витрат, так як ці вимоги не є позовними. Суд в силу ч. 5 ст. 198 ЦПК РФ і ч. 5 ст. 170 АПК РФ зобов'язаний в резолютивній частині рішення вказати порядок розподілу судових витрат між сторонами. Понесені у зв'язку зі сплатою держмита витрати, а також витрати, які понесені за рахунок державного бюджету або з відома суду (наприклад, грошові суми, що підлягають виплаті свідкам, експерту, спеціалісту), суд розподілить між сторонами самостійно, незалежно від ініціативи сторін. Судові витрати позивача, пов'язані з проїздом, проживанням, поштові витрати та інші, невідомі суду витрати, а також витрати на оплату послуг представника стягуються на підставі клопотання позивача.
Завершує текст позовної заяви перелік додатків до позовної заяви. Перелік обов'язкових додатків встановлений в ст. 132 ЦПК РФ і ст. 126 АПК РФ. Крім того, в нормах ЦПК і АПК, що регулюють окремі види виробництва, можуть бути встановлені особливі вимоги як до змісту заяви, так і до переліку додатків до нього. Так, згідно зі ст. 193 АПК РФ в заяві про визнання нечинним нормативного правового акта повинні бути також зазначені:
1) найменування органу державної влади, органу місцевого самоврядування, іншого органу, посадової особи, що прийняли оспорюваний нормативний правовий акт;
3) права і законні інтереси заявника, які, на його думку, порушуються цим оспорюваним актом або його окремими положеннями;
4) назву нормативного правового акта, який має вищу юридичну силу і на відповідність якому слід перевірити оскаржуваний акт або його окремі положення;
5) вимога заявника про визнання оспорюваного акта нечинним.
Крім документів, зазначених у п. 1 - 5 ст. 126 АПК РФ, до заяви додається також текст оскаржуваного нормативного правового акта.
У заявах, якими порушується провадження у справах з публічних правовідносин, повинні бути названі права, які порушені оспорюваними нормативними правовими актами або ненормативними правовими актами, дією чи бездіяльністю публічних утворень.
Крім позовної заяви або заяви, як правило, під час провадження у справі складаються й інші звернення до суду: заяви, клопотання, приватні скарги.
Прийоми оформлення і складання заяви і клопотання однакові, тому далі мова піде про складання клопотання.
Крім того, при оскарженні рішення суду можна буде посилатися на таке клопотання в обгрунтування доводів скарги.
На початку клопотання слід викласти обставини, що послужили підставою для заяви клопотання. У ряді випадків законодавець чітко встановив, які обставини повинні бути відображені в клопотанні або заяві. Недотримання таких вимог до змісту клопотання неминуче спричинить відмову в його задоволенні, який в деяких випадках буде неможливо подолати.
Далі формулюється прохання. Викладається прохання до суду про вчинення процесуальної дії судом або про надання можливості особі, яка бере участь у справі, реалізувати своє процесуальне право. Можна оформити одним документом кілька однорідних клопотань, наприклад про виклик кількох свідків або про витребування декількох документів.
Клопотання має бути підписана і датована! При цьому вказується процесуальний статус особи, яка підписала клопотання (позивач, або відповідач, або представник позивача за дорученням, законний представник відповідача і т.п.), і розшифровується його підпис.
При складанні апеляційних або касаційних скарг слід враховувати вимоги ЦПК РФ і АПК РФ до їх змісту і додатків.
На особливу увагу адвоката вимагає обґрунтування скарги - доводи, які повинні бути обов'язково наведені в скарзі. Доводи скарги є вказівки на фактичні обставини, які становлять підстави для скасування судового акту, зазначені відповідно в ст. 362 - 364 ЦПК РФ і ст. 270 і 288 АПК РФ.
Крім того, скарга повинна містити прохання заявника до суду вищої інстанції. Таке прохання виражається у вказівці на те повноваження суду апеляційної чи касаційної інстанції, яке, на думку подавця скарги, має бути застосоване в результаті перегляду справи.
У наглядової скарзі в арбітражному процесі необхідно вказати, в чому полягає порушення або неправильне застосування норм матеріального права і (або) норм процесуального права, які потягли за собою істотні порушення його права і законних інтересів у сфері підприємницької та іншої економічної діяльності. При цьому порушення або неправильне застосування норм матеріального права і (або) процесуального права в оспорюваному судовому акті повинно бути пов'язане з порушенням однорідності у тлумаченні та застосуванні норм права; або порушенням прав і свобод людини і громадянина відповідно до загальновизнаних принципів і нормам міжнародного права, міжнародних договорів Російської Федерації; або порушенням прав і законних інтересів невизначеного кола осіб чи інших публічних інтересів (ст. 304 АПК РФ).
Однак дотримання формальних вимог до її змісту і додатків видається не менш важливим, тим більше що в разі недотримання таких формальних вимог наглядова скарга буде повернута. Для наглядової скарги не передбачена можливість залишення її без руху. Таким чином, формальні помилки при складанні цього звернення до суду можуть привести до втрати можливості подати наглядову скаргу в зв'язку з закінченням терміну для подання наглядової скарги.