Корпоративні боргові зобов'язання: юридичний мінімум
М. В. Карпов. завідувач 31-м філією АЛЕ «Московська Обласна Колегія Адвокатів», член експертної ради Комітету з бюджету і податків Державної думи РФ
Договір позики може бути укладений шляхом випуску та продажу облігацій (п. 1 ст. 816 ЦК України), і цей інструмент завжди користувався популярністю серед господарюючих суб'єктів. Але зараз на ринку боргових зобов'язань (корпоративних облігацій) триває криза неплатежів *. Які дії власник облігацій повинен здійснити при простроченні або відмову від виконання зобов'язань емітента щодо викупу облігацій або оплаті чергового купона?
Основні нормативні акти
Перш за все, власник облігацій повинен мати уявлення про тих нормативних актах і договірних зобов'язаннях, якими регулюються правовідносини сторін, і свої права по відношенню до емітента і поручителю. Відносини, що виникають при емісії і зверненні емісійних цінних паперів, регулюються наступними нормативними актами:
Вставка: Терміни та визначення
Облігація (від лат. Оbligatio - зобов'язання) - цінний папір, що містить зобов'язання емітента виплатити її власникові (кредитору) номінальну вартість або інший майновий еквівалент після закінчення встановленого терміну. Облігація може також передбачати право її власника на отримання зазначеного в ній відсотка від номінальної вартості, або інші майнові права.
Дефолт (від англ. Default - невиконання зобов'язань) - невиконання договору позики, тобто невиплата своєчасно відсотків чи основного боргу за борговими зобов'язаннями або за умовами договору про випуск облігаційної позики. Дефолт може привести до банкрутства емітента та поручителя.
Технічний дефолт - ситуація, коли позичальник порушив договір позики, але фізично він цей договір виконувати може. Порушення договору може мати на увазі як відмова платити відсотки або основну частину боргу, так і відмова надати необхідні документи (наприклад, річний звіт) або будь-яке інше порушення пункту договору позики. Терміни «дефолт» і «технічний дефолт» введені Стандартами емісії цінних паперів і відповідають міжнародній практиці для розрізнення рівня відповідальності емітента при невиконанні чи простроченні виконання зобов'язань перед власниками цінних паперів.
Купон (купонний дохід) - періодичний процентний платіж протягом терміну існування облігації. Купон котирується як відсоток від номіналу - номінальної вартості облігації.
Обов'язки емітента
За загальним правилом до відносин між особою, що випустила облігацію, і її набувачем положення параграфа 1 глави 42 «Позика і кредит» ГК РФ застосовуються остільки, оскільки інше не передбачено законом або у встановленому ним порядку (п. 2 ст. 816 ЦК України).
Що стосується прямих обов'язків емітента облігацій, що випливають із спеціальних нормативних актів, які регулюють емісію та обіг цінних паперів, то можна виділити наступні.
По-перше, емітент зобов'язаний ухвалити рішення про випуск (додатковий випуск) облігацій, а при документарній формі випуску - також сертифікати облігацій. Це випливає зі статей 17 і 18 Закону про ринок цінних паперів.
Рішення про випуск облігацій має визначати:
- номінальну вартість облігацій;
- розмір (порядок визначення розміру) відсотків (купонів) по облігаціях;
- термін і порядок виплати номінальної вартості і відсотків (купонів) по облігаціях.
Крім того, рішенням про випуск (додатковий випуск) облігацій повинен бути визначений розмір (порядок визначення розміру) відсотка (купона) в разі, якщо виплата доходів за облігаціями здійснюється після закінчення окремих періодів (купонних періодів) протягом терміну до погашення облігацій, що виплачується власникам облігацій. Про це - в пункті 6.2.20 Стандартів емісії цінних паперів.
По-друге, з огляду на відмінність між дефолтом і технічним дефолтом, встановлене Стандартами емісії цінних паперів, емітент зобов'язаний детально описати в рішенні про випуск (додатковий випуск) облігацій та проспекті цінних паперів дії власників облігацій в разі як дефолту, так і технічного дефолту.
Пункт 9.1.2. Положення про розкриття інформації вимагає, щоб при розміщенні облігацій в проспекті цінних паперів були розкриті відомості про дії власників облігацій в разі невиконання або неналежного виконання емітентом зобов'язань за облігаціями та порядок розкриття інформації в разі дефолту по ним, в тому числі:
- санкції, що накладаються на емітента в разі невиконання, неналежного виконання емітентом зобов'язань за облігаціями;
- порядок звернення з вимогою до емітента, осіб, які несуть солідарну або субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями емітента (далі - поручитель за зобов'язаннями) в разі невиконання або неналежного виконання емітентом зобов'язань за облігаціями;
- порядок звернення з позовом до суду або арбітражного суду (підвідомчість і термін позовної давності);
- порядок розкриття інформації про невиконання або неналежне виконання зобов'язань за облігаціями, яка повинна включати в себе обсяг невиконаних зобов'язань, причину невиконання зобов'язань, перерахування можливих дій власників облігацій щодо задоволення своїх вимог, а також форми, способи, терміни розкриття інформації;
- в разі якщо емітент поклав обов'язок з розкриття зазначеної інформації на іншу юридичну особу, визначається назва цієї особи, місце його знаходження.
Відомості про дії власників облігацій у випадку дефолту (технічного дефолту) містяться в пункті 9.7 рішення про випуск цінних паперів.
Зверніть увагу, що термін позовної давності для визнання недійсними угод, укладених в процесі розміщення емісійних цінних паперів, становить три місяці з моменту реєстрації звіту про підсумки випуску (додаткового випуску) емісійних цінних паперів або з моменту подання до реєструючого органу повідомлення про підсумки випуску (додаткового випуску) емісійних цінних паперів. Так сказано в статті 26 Закону про ринок цінних паперів.
Таким чином, основними документами, які регулюють відносини сторін і встановлюють їх права та обов'язки, є:
- рішення про випуск цінних паперів (рішення про випуск облігацій є договором облігаційної позики);
- сертифікати облігацій;
- звіт про підсумки випуску емісійних цінних паперів;
- повідомлення про підсумки випуску емісійних цінних паперів.
Цих документів достатньо для захисту власниками облігацій своїх прав в судовому процесі.
істотні факти
У формі повідомлень про суттєві факти розкриваються відомості про терміни виконання і про прострочення виконання зобов'язань емітента перед власниками цінних паперів емітента, в тому числі і зобов'язань по виплаті відсотків і (або) інших доходів за облігаціями емітента, про придбання або погашення облігацій емітента. Така вимога пункту 6.2.11 Положення про розкриття інформації.
Моментом настання суттєвого факту вважається дата, на яку зобов'язання емітента перед власниками облігацій має бути виконане, а в разі, якщо таке зобов'язання має бути виконане протягом певного терміну (періоду часу), - дата закінчення цього терміну.
Відомості про суттєві факти, пов'язаних з невиконанням емітентом своїх зобов'язань, є доказами дефолту (технічного дефолту), оголошеного емітентом. Ці відомості містяться в повідомленнях про такі суттєві факти:
- відомості про нараховані та (або) виплачені доходи з цінних паперів емітента;
- відомості про терміни виконання зобов'язань емітента перед власниками цінних паперів.
Повідомлення про суттєві факти, що впливають або можуть вплинути на правовідносини сторін, в обов'язковому порядку публікуються на стрічках новин (серверах розкриття інформації) ряду уповноважених інформаційних агентств. Рішення про випуск цінних паперів може передбачати і деякі інші способи повідомлення про суттєві факти: в Інтернеті на сторінках емітента та (або) поручителя, в паперовій пресі.
Як показує практика, далеко не всі власники облігацій користуються стрічками новин уповноважених інформаційних агентств, обмежуючись повідомленнями, опублікованими в Інтернеті на сторінках емітента та (або) поручителя, а також на сторінках популярних інформаційних агентств, таких як Cbonds.