При застосуванні міжнародних договорів РФ про уникнення подвійного оподаткування з метою використання податкових пільг потрібне документальне підтвердження фактичного права на отримання доходу.
Надання в державі - джерелі виплачується іноземному особі доходу податкових пільг суперечить цілям і завданням міжнародних угод, якщо одержувач такого доходу діє як проміжна ланка в інтересах іншої особи, фактично отримує вигоду від відповідного доходу.
Для визнання особи в якості фактичного одержувача доходу необхідно не тільки наявність правових підстав для безпосереднього отримання доходу. Ця особа повинна бути безпосереднім вигодонабувачем.
На думку Мінфіну Росії відсутність в НК РФ згадки про конкретні документи, необхідні для визначення фактичного одержувача доходу, свідчить про те, що законодавець не обмежує податкових агентів будь-яким переліком, віддаючи перевагу змістовної частини отриманої податковим агентом інформації (в листі наведені приклади відповідних документів (інформації), які можуть прийматися до уваги податковими органами).
Питання. Про визначення фактичного одержувача доходу при застосуванні міжнародних договорів РФ в цілях податку на прибуток.
МІНІСТЕРСТВО ФІНАНСІВ РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ
Департамент податкової та митної політики у зв'язку з листом щодо застосування положень податкового законодавства Російської Федерації при виплаті відсотків за позикою резиденту іноземної держави повідомляє наступне.
Згідно зі статтею 7 Кодексу якщо міжнародним договором Російської Федерації, що містить положення, що стосуються оподаткування і зборів, встановлено інші правила і норми, ніж передбачені цим Кодексом та прийнятими відповідно до нього нормативно-правовими актами про податки і (або) збори, то застосовуються правила і норми міжнародних договорів Російської Федерації.
Особою, яка фактично право на доходи, з метою Кодексу та застосування міжнародних договорів Російської Федерації з питань оподаткування визнається особа, яка в силу прямого і (або) непрямої участі в організації, або контролю над організацією, або в силу інших обставин має право самостійно користуватися і (або) розпоряджатися цим доходом, або особа, на користь якої інша особа має повноваження розпоряджатися таким доходом. При визначенні особи, що має фактичне право на доходи, враховуються функції, виконувані особами, зазначеними в даному пункті, а також прийняті ними ризики.
Тобто при застосуванні міжнародних угод в частині надання права на використання пільг (знижених ставок і звільнень) при оподаткуванні пасивних видів доходів від джерел в Російській Федерації необхідно оцінити, чи є особа, яка претендує на застосування пільг (знижених ставок і звільнень), передбачених угодою, фактичним одержувачем відповідного доходу.
Надання в державі - джерелі виплачується іноземному особі доходу податкових пільг (знижених ставок і звільнень) також суперечить цілям і завданням міжнародних угод, якщо одержувач такого доходу, не використовуючи формально такі інструменти, як агентування або номінальне тримання, буде діяти як проміжна ланка в інтересах іншого особи, фактично отримує вигоду від відповідного доходу. Таке проміжну ланку, наприклад кондуітная компанія, не може розглядатися як особа, що фактично має право на одержуваний дохід, якщо, незважаючи на свій формальний статус власника доходу в угоді з особою, яка є податковим резидентом держави - джерела доходу, подібна компанія володіє дуже вузькими повноваженнями в щодо цього доходу, що дозволяє розглядати її в якості довіреної особи або керівника, що діє від імені зацікавлених осіб.
Для визнання особи в якості фактичного одержувача доходу необхідно не тільки наявність правових підстав для безпосереднього отримання доходу, але ця особа також має бути безпосереднім вигодонабувачем, тобто особою, яка фактично отримує вигоду від отриманого доходу і визначає, його подальшу економічну долю. При визначенні фактичного одержувача доходу слід також враховувати їх функції та прийняті ризики іноземної організації, яка претендує на отримання пільги відповідно до міжнародних угод про уникнення подвійного оподаткування.
При визначенні фактичного одержувача доходу для цілей застосування знижених ставок, встановлених міжнародними угодами про уникнення подвійного оподаткування, можуть братися до уваги такі документи (інформація):
1) документи (інформація), що підтверджують (спростовують) наявність у одержувача доходу права розсуду щодо розпорядження та використання отриманого доходу, в тому числі:
документи, що підтверджують (спростовують) наявність договірних чи інших юридичних зобов'язань перед третіми особами (місцем резидентства або реєстрації яких є держава (територія), з яким Російською Федерацією не укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування), що обмежують права одержувача доходу при використанні отриманих доходів в метою отримання вигоди від альтернативного використання;
документи, що підтверджують (спростовують) зумовленість подальшої передачі одержувачем доходу коштів третім особам (місцем резидентства або реєстрації яких є держава (територія), з яким Російською Федерацією не укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування);
2) документи (інформація), що підтверджують виникнення у одержувача доходу, місцем реєстрації або резидентства якого є держава (територія), з яким Російською Федерацією укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування, оподаткування, податкових зобов'язань, що підлягають сплаті, наявність яких підтверджує відсутність економії на податок у джерела в Російській Федерації при подальшій передачі отриманих грошових коштів третіми особами (місцем резидентства або реєстрації яких є держава (територія), з яким Російською Федерацією не укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування);
3) документи (інформація), що підтверджують здійснення одержувачем доходу в державі (території), місцем реєстрації або резидентства якого є держава (територія), з яким Російською Федерацією укладено міжнародний договір про уникнення подвійного оподаткування, фактичної підприємницької діяльності.
На нашу думку, відсутність в Кодексі згадки про конкретні документи, необхідні для визначення фактичного одержувача доходу, свідчить про те, що законодавець не обмежує податкових агентів будь-яким переліком, віддаючи перевагу змістовної частини отриманої податковим агентом інформації.
Одночасно повідомляється, що даний лист Департаменту не містить правових норм, не конкретизує нормативні приписи і не є нормативно-правовим актом. Письмові роз'яснення Мінфіну Росії з питань застосування законодавства Російської Федерації про податки і збори мають інформаційно-роз'яснювальний характер і не перешкоджають платникам податків керуватися нормами законодавства Російської Федерації про податки і збори в розумінні, що відрізняється від трактування, викладеної в цьому листі.
Заступник директора Департаменту