У більшості випадків наявність в міжнародному договорі арбітражної обмовки не викликає питань. Арбітражне застереження практично стала обов'язковою умовою міжнародного договору. Незважаючи на незаперечні переваги і широке використання медіаційної застереження в практиці європейської договірної роботи, вона не так широко відома і далеко не завжди застосовується при укладанні міжнародних договорів за участю підприємств. Медіаційне застереження, як правило, включається в договір спільно з арбітражної і описує медіацію як один із способів врегулювання спору до звернення в арбітраж.
У разі виникнення спору наявність такого застереження дозволить сторонам використовувати метод альтернативного врегулювання, до якого відповідно до статистики держав Європейського Союзу, вдаються в 70-80% випадків. З числа звернулися до медіаційної процедурі з метою врегулювання спору 60-70% дозволяють його в процесі медіації.
Як і у випадку з арбітражем, особливе значення має вибір місця проведення медіації та правового порядку, відповідно до якого вона буде проводитися.
В основі такого вибору можуть бути: місце ведення бізнесу однієї або обох сторін; зручне місце проведення медіації або місцезнаходження відповідного арбітражу; законодавство, що регулює угоду або процедуру медіації; і, можливо, законодавство будь-якої іншої юрисдикції. Всі ці фактори необхідно розглядати в сукупності. Важливо, щоб сама медіація проводилася в дружній юрисдикції і щоб сторони звернулися до компетентних медіаторів.
У таких випадках серйозне завдання і, можна сказати, виклик для адвоката - забезпечити дотримання конфіденційності і інших інтересів сторін. Необхідно переконатися в тому, що процедура здійснюється за законами юрисдикції, де медіація визнається на законодавчому рівні і забезпечена її правовий захист, належним чином підготовлені та сертифіковані медіатори, прийняті професійні кодекси та стандарти, а також є можливості забезпечити реалізацію прийнятих сторонами рішень щодо врегулювання спору.
Варто зазначити, що відповідно до правовим порядком більшості країн вибір права країни при проведенні медіації не зобов'язує здійснювати процедуру медіації на території цієї країни. Місце проведення важливо і учасникам спору, тому слід забезпечити комфортну, затишну і легку атмосферу. Адже медіація - процес, що вимагає часу і зусиль учасників.
Крім того, при розробці медіаційної застереження бажано продумати порядок, відповідно до якого сторони будуть вибирати конкретних медіаторів з числа офіційно практикуючих і входять до відповідних національних або регіональні реєстри медіаторів.
Оскільки нейтральність і незацікавленість медіатора в тому чи іншому результаті вирішення спору відносяться до фундаментальних принципів медіації, як правило, адвокати, практикуючі в галузі міжнародного права, співпрацюють на постійній основі з декількома медіаторами, що спеціалізуються на проведенні медіаційних процедур в різних галузях транскордонних суперечок.
Практикуючі медіатори воліють співпрацювати з адвокатами, юристами і професійними фінансовими консультантами, які знаходяться в продуктивному діалозі зі своїми клієнтами, допомагають в рамках попередніх зустрічей обговорити з ними їхні очікування, порядок медіаційної процедури, важливість активної участі в процедурі для прийняття вигідних для обох сторін конфлікту рішень .
В кінцевому підсумку необхідно об'єднати зусилля для створення оптимального середовища, комфортного для всіх учасників процесу, яка дозволить їм максимально сконцентруватися на пошуку шляхів вирішення спору і вироблення взаємовигідного угоди.
При вирішенні транскордонних спорів в процесі медіації також завжди приділяється особлива увага таким питанням, як розуміння медіатором культурних і правових особливостей специфіки предмета спору, організації роботи ко-медіаторів, які володіють мовою і особливостями права сторін, належного рівня синхронного перекладу.
Найчастіше для участі в процедурі медіації в рамках дозволу транскордонного спору представники сторін прилітають з різних країн, які перебувають в інших часових поясах. З огляду на це необхідно приділити особливу увагу плануванню і таймінг медіації, а також при необхідності передбачити можливість їх відпочинку, продовження процедури на наступний день або запланувати ще один приїзд.
Медіація - молода процедура вирішення спорів у порівнянні з арбітражем, при цьому вже сьогодні міжнародна медіація стала загальновизнаною професіоналами практикою, яка довела свою ефективність і надає сторонам спору ряд унікальних переваг. З кожним днем все більше представників бізнесу і професіоналів в області права отримують позитивний досвід медіаційного вирішення спорів.