Навіщо визначати місце проживання дитини з одним з батьків, якщо суперечки та так немає
Антон Жаров, адвокат, керівник Команди адвоката Жарова. фахівець з питань сімейного та ювенальної (дитячому) праву
При розірванні шлюбу батьків, які мають неповнолітніх дітей, обов'язкове судова процедура. І одне з питань на які повинен відповісти в рішенні суддя, це питання, з ким після розлучення будуть жити діти. Якщо суперечки з цього питання немає, то в рішення суду, швидше за все, так і перекочує: «спору про місце проживання дитини немає». Або можуть додати: «Дитина живе з матір'ю», або як-то подібним чином.
Таким чином, при розірванні шлюбу, якщо спір про місце проживання дитини ні заявлений, то, навіть якщо цей факт (дитина живе з одним з батьків) відбитий в рішенні суду, проте, ніякої юридичної сили встановлення цього факту для подальшої житті не несе.
Якщо між батьками шлюбу і не було, то взагалі ніде не буде зафіксовано, де і як живе дитина після розлучення батьків.
Батьки можуть укласти між собою угоду про місце проживання дитини (і, можливо, про порядок здійснення окремо проживають батьком, своїх прав і обов'язків).
Два слова про форму такого договору. Для угоди про місце проживання дитини законодавець не передбачає якоїсь обов'язкової форми. Це означає, що воно, теоретично, може бути і усним. Але потрібно розуміти, що без якоїсь фіксації цієї угоди на папері, або в якийсь іншій матеріальній формі, оскаржити наявність такої угоди можна просто висловившись про те, що його, мовляв, не було. Або його умови могли бути іншими. Тому, досить дивно чути від деяких батьків в такому випадку, що вони, мовляв, «усно домовилися». Так, це прекрасно, але така угода прекрасно діє до того моменту, поки воно всіх влаштовує, і негайно пропадає, як тільки знаходиться сторона, яку колишній порядок перестає влаштовувати. Тому, я рекомендую укладати угоди про місце проживання дитини все-таки в письмовій формі. Можна, але не обов'язково, нотаріально завіреної.
Угода про порядок здійснення батьківських прав батьків, що проживає окремо, може бути тільки письмовим (в тому числі і нотаріальним). Досить описати порядок участі окремо проживаючого батька в житті дитини, підписати обом батькам - і це вже документ. Не варто тягнути нікого до нотаріуса, достатньо це зробити вдома. Нотаріус, зрозуміло, викладе цей документа в більш юридично грамотному вигляді, з урахуванням «пташиної мови» юристів. Але якщо між вами немає непорозумінь, що таке «мати передає сина батькові у нього вдома по парних тижнях в понеділок і середу після школи» (у кого вдома? У сина? У батька? Парні в році? В місяці? Після якої школи? А після музичної?), можете писати це на папері, і спокійно виконувати, не привертаючи нотаріуса. У суді такий документ також буде прийнятий і розглянутий. Переживаєте? Ідіть до нотаріуса.
Угода про сплату аліментів може бути тільки завіреним нотаріально. Всі обіцянки на папері або без неї - юридично нікчемні, тому, що нотаріальна форма такої угоди передбачена законом.
Але повертаємося до питання про визначення місця проживання з одним із батьків. Отже, у вас є угода про те, де буде жити дитина, і воно, будемо сподіватися, письмове.
При таких обставинах ви, як батько проживає з дитиною, мінімально захищені від свавілля з боку другого з батьків. Свавілля, перш за все, полягає в тому, що другий з батьків може, в принципі, в будь-який час забрати дитину жити до себе і не виконувати цю угоду, навіть, якщо воно є.
В такому випадку, а також, якщо ніякої угоди про місце проживання у вас немає, вам доведеться діяти через суд.
Якщо угода у вас є, але воно не дотримується (дитини забрали всупереч йому), то необхідно подати позов про передачу дитини. Якщо угоди немає, крім позову про передачу дитини потрібно ще й визначити його, дитини, місце проживання з тим із батьків, який на це претендує.
Навіть якщо в даний момент спору про це немає ніякого, я все ж рекомендую визначати місце проживання дитини з кимось із батьків, через суд. Чому?
Батько, який проживає окремо від дитини має не всі батьківські права, а лише: право на спілкування з дитиною, право на участь у її вихованні, і вирішення питань отримання дитиною освіти (зрозуміло, останні два - за участю «першого» батька). Ні права «забрати дитину коли хочу», ні права вимагати, щоб перший батько нікуди не переїжджав, або «погоджувати няню» - нічого подібного в законі немає.
Це може бути прописано в угоді про порядок здійснення батьківських прав батьків, які проживають окремо, а може і не бути прописано, і тоді - нічим не захищається. Законом, у всякому разі.
Тому, батько, з яким визначено місце проживання дитини, по суті, визначає життя цієї дитини, «ділячись» з іншим батьком лише частиною прав. У європейському праві це називається «правом повної опіки над дитиною», або подібним терміном, і означає, що «перший» батько, по суті, несе за дитину всю відповідальність, а «інший» батько - зобов'язаний утримувати дитину (в своїй частині, аліментами ), і має право з ним бачитися.
Це не настільки часто поширена в світі юридична конструкція, все-таки частіше «батьківська опіка» буває розподіленої між батьками. У США не рідкість рішення суду, коли дитина живе тиждень з мамою, тиждень - з татом. У Росії, звичайно, такі рішення - ексклюзив. Скажімо прямо, за 15 років практики про таких лише чув, але навіть і не читав.
Але, визначаючи місце проживання з одним із батьків у Росії, ми, таким чином, по суті, наділяємо його правами «майже повної опіки» над дитиною, дозволяємо лише радитися, по суті, з кожним з батьків, про життя дитини. Це, звичайно, не позбавлення батьківських прав. але, по суті, серйозна їх регламентація і «упорядкування» (щоб не сказати, обмеження).
Другий важливий момент полягає в тому, що саме батько, місце проживання з яким визначено судом може вимагати повернення дитини собі, в першу чергу, з-за кордону. в першу чергу, з країн, з якими у нас на взаємній основі діє Конвенція про викрадення дітей.
Широко поширена також практика примусового виконання рішення суду про визначення місця проживання дітей з одним із батьків, навіть якщо в цьому рішенні немає прямої вказівки (хоча саме цього вимагає Верховний суд від нижчестоящих судів: прямо писати «передати дитину») на необхідність відібрання дитини у одного з батьків і передачі іншому. У подібних випадках судові пристави або зобов'язують батьків «передати» дитини, або звертаються до суду за роз'ясненням виконавчого документа, і суди досить часто «роз'яснюють», що визначення місця проживання дитини - це відібрати від одного з батьків, і передати в будинок іншого.
У всякому разі, ці процедури значно швидше, ніж «новий» позов про місце проживання дитини та її передачі.
Вищесказане також відноситься і до випадків, коли місце проживання дитини визначено до вступу в силу рішення суду з даного позову шляхом постановлення ухвали суду про забезпечувальні заходи, або на стадії попереднього судового засідання.