Існує фірма - ТОВ. Засновники 4 людини з рівними частками у статутному капіталі (по 25%), 1 із засновників іноземець. Один із засновників (НЕ іноземець), за рішенням ради засновників, був спочатку призначений на посаду директора і працює на цій посаді по теперішній час. Інші засновники в діяльність суспільства ніколи не втручалися і не чинили ніякої підтримки в розвитку підприємства. За підсумками роботи за попередній рік фірма має великі збитки. Через певний час, директор, використовуючи свої можливості і особисті зв'язки, укладає договір ген. підряду на вкрай вигідних для підприємства умовах (тобто вся документація укладена на нинішню організацію). З причини того, щоб в подальшому не бути обтяженим 3 іншими засновниками і не піддавати ризикам свої справжні і майбутні угоди, директор звернувся до інших засновникам з пропозицією продати йому свої частки в статутному капіталі, на що було отримано відмову. В даний час діє директор хоче відкрити нову організацію - ТОВ, в якій засновник і директор буде одна особа, тобто він. Але як бути з укладеним договором ген. підряду? Борги існуючої організації, директор готовий погасити в повному обсязі або (за наявності законної можливості) перевести їх на знову створювану організацію.
1. Чи може в даній ситуації йти мова про договір цесії?
2. Які правові (законні) можливості має директор для здійснення перекладу договору ген. підряду, боргів, активів тощо. на нову організацію?
3. Чи має директор право, на здійснення перерахованих вище дій, без відома інших засновників?
відповідь:
1, 2. У даній ситуації мова про договір цесії йти не може.
Відповідно до ст. 382 ГК РФ право (вимога), що належить кредиторові на підставі зобов'язання, може бути передано ним іншій особі за правочином (відступлення вимоги) або перейти до іншої особи на підставі закону.
Зобов'язання (або обов'язки) за договором цесії передані бути не можуть.
Для перекладу обов'язків на іншу особу передбачені норми про переведення боргу. Так, згідно зі ст. 391 ГК РФ переведення боржником свого боргу на іншу особу допускається лише за згодою кредитора.
Таким чином, для переведення боргу на іншу особу необхідний згоду кредитора (на практиці переведення боргу оформляється найчастіше тристоронньою угодою).
Закон не забороняє здійснити переклад прав і обов'язків за договором генпідряду на третю особу за згодою контрагента.
Що стосується переведення активів, то вони повинні бути передані з якої-небудь угоди (купівля-продаж, міна, відступне та ін.). Конкретні варіанти угод повинні бути обрані з урахуванням конкретної ситуації.
3. Повноваження директора визначаються Статутом товариства і ФЗ «Про ТОВ».
За загальним правилом, згідно п. 3 ст. 40 ФЗ «Про ТОВ», директор товариства:
1) без довіреності діє від імені товариства, в тому числі представляє його інтереси і робить угоди;
2) видає довіреності на право представництва від імені товариства, в тому числі довіреності з правом передоручення;
3) видає накази про призначення на посади працівників товариства, про їх переведення і звільнення, застосовує заходи заохочення і накладає дисциплінарні стягнення;
4) здійснює інші повноваження, не віднесені цим Законом або статутом товариства до компетенції загальних зборів учасників товариства, ради директорів (наглядової ради) товариства та колегіального виконавчого органу товариства.
Таким чином, якщо статутом ТОВ повноваження по здійсненню зазначених вище угод не віднесені до компетенції загальних зборів (ради директорів), то вони відносяться до компетенції директора.
При цьому, необхідно пам'ятати, що велика угода, тобто угода (в тому числі позика, кредит, застава, поручительство) або кілька взаємопов'язаних угод, пов'язаних з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження суспільством прямо або побічно майна, вартість якого становить двадцять п'ять і більше відсотків вартості майна товариства, визначеної на підставі даних бухгалтерської звітності за останній звітний період, що передує дню прийняття рішення про вчинення таких угод, якщо статутом товариства не передбачено більш високий розмір великої угода, а також угода в про носінні якого є заінтересованість повинні бути схвалені загальними зборами учасників.
Правила здійснення релігійної і схвалення значних правочинів та правочинів із заінтересованістю встановлені ст. 45 і 46 ФЗ «Про ТОВ».
Інші заборони і обмеження на вчинення директором угод можуть міститися в Статуті Товариства.
Крім викладених в питанні варіантів дій, можливі варіанти з виключенням учасників з товариства, якщо вони не сплатили статутний капітал, грубо не виконують обов'язків учасників (ст. 10 ФЗ «Про ТОВ»), або інші варіанти, засновані на блокуванні рішень про зміну директора товариства .