Порядок укладення та виконання біржових термінових угод
Укладання біржової термінової операції - вольове дію по досягненню згоди з усіх обов'язкових умов контракту, спрямоване на виникнення прав і обов'язків у відношенні об'єкта біржової термінової операції.
Порядок укладення біржових термінових угод врегульовано нормами гл. 28 ГК РФ і спеціальними нормами біржового законодавства. Локальними актами біржі (правилами біржової торгівлі) висуваються додаткові вимоги до порядку укладання біржової термінової операції. Біржова термінова операція повинна бути укладена в письмовій формі. Угода, укладена усно в ході голосових торгів, підлягає обов'язковому документальному оформленню.
Як зазначає І. Г. Абраменкова, особлива процедура укладення біржових термінових угод зумовлюється порядком проведення біржових торгів, який визначений в Правилах біржової торгівлі.
Пропонуємо виділити наступні етапи укладення біржової термінової операції.
1 етап - оформлення і передача біржового наказу. Майбутні боку біржовий термінової операції оформляють і передають біржовому посереднику наказ про укладення угоди у встановлений Правилами біржової торгівлі час, в якому містяться обов'язкові умови угоди. Наказ повинен містити певні реквізити (вид товару, обсяг заявки). Накази проходять біржову реєстрацію.
2 етап - укладання біржової термінової операції в ході біржових торгів.
Існує позасистемний і системний порядок укладення біржових термінових угод.
Розглянемо спочатку позасистемний порядок.
Одна зі сторін біржової термінової угоди (дилер) або в ході електронних торгів особисто або біржовий посередник - учасник біржової торгівлі, що діє від свого імені і за рахунок клієнта, за згодою особи, яку представляють направляє певному колу учасників біржової торгівлі пропозицію (оферту) про укладення угоди, а інша сторона, отримавши оферту особисто (дилер) або за згодою особи, яку представляють (брокер), приймає рішення про укладення угоди.
Вимоги, що пред'являються до біржової оферті:
спрямованість (намір особи, яка надсилає оферту, укласти договір на зазначених або кращих умовах);
сторона майбутньої біржової термінової угоди (дилер);
сторона майбутньої біржової термінової угоди, в разі якщо брокер діє від імені, за рахунок клієнта. Сторона біржової термінової операції направляє оферту за допомогою професійного учасника біржової торгівлі;
професійний учасник біржової торгівлі, що діє від свого імені, за рахунок клієнта, направляє оферту за згодою особи, яку представляють.
Оферент не може відкликати оферту і вважається пов'язаним своєю пропозицією з моменту закінчення терміну, встановленого біржею для зміни або відкликання поданої заявки.
Як зазначає І. Г. Абраменкова, біржовий акцепт є прийняття пропозиції на вказаних або кращих умовах учасниками біржових торгів, в ході проведення біржової сесії.
сторона майбутньої біржової термінової угоди (дилер);
сторона майбутньої біржової термінової угоди, в разі якщо брокер діє від імені, за рахунок клієнта. Сторона біржової термінової угоди приймає оферту і повідомляє про прийняте рішення професійному учаснику біржової торгівлі;
професійний учасник біржової торгівлі, що діє від свого імені, в інтересах особи, яку представляють, приймає оферту за згодою особи, яку представляють.
Особливості акцепту біржової оферти полягають в наступному:
біржовий акцепт повинен бути беззаперечним;
акцепт може бути виражений в усній або письмовій формі, в скоєнні конклюдентних дій по виконанню умов договору;
термін для акцепту обмежений часом проведення біржових торгів;
напрямок акцепту максимально збігається за часом з напрямком оферти;
зміна акцептантом істотних умов, за винятком умов ціною, закладених в оферті, є зустрічній офертою і підлягає розгляду оферентом, раніше направила оферту. За сформованими біржовим звичаям угоди завжди укладаються за ціною, найкращою для покупця або продавця, і згоди оферента в разі зміни ціни в бік її поліпшення не потрібно.
Підсумком другого етапу стає досягнення згоди з усіх істотних умов угоди. На підставі досягнутої угоди згідно з біржовими звичаям оформляється маклерська записка, яка є правовою підставою для подальшого оформлення біржової термінової операції в письмовій формі. Письмову форму біржової угоди передбачають Правила біржової торгівлі. Після скоєння біржовий термінової операції на майданчику представники брокерських фірм сповіщають брокерську фірму про зроблену угоду, яка, в свою чергу, звертається за підтвердженням угоди до покупцеві і продавцеві базового активу. Договір складається в трьох примірниках, підписується професійними учасниками біржової торгівлі, що діють від імені клієнтів, підлягає реєстрації уповноваженим органом біржі - розрахунковою палатою або реєстратором угод (один примірник договору видається в реєстраційну палату біржі). Порядок реєстрації угоди біржею визначено в Правилах біржової торгівлі. Про досконалої біржовий терміновою угодою брокерські фірми звітують перед розрахунковою палатою. Розрахункова палата є гарантом належного виконання зобов'язання контрагентом перед брокерською фірмою, в свою чергу, брокерська фірма є гарантом належного виконання зобов'язання клієнта перед розрахунковою палатою.
Біржовий контракт вступає в силу негайно з моменту реєстрації біржею укладеної біржової угоди, породжує правові наслідки для сторін в майбутньому. Дотримання контракту стає обов'язковим для сторін з моменту його укладення.
Далі розглянемо системний порядок укладення біржових термінових угод.
Майбутні боку біржовий термінової угоди, будучи дилерами, або в ході електронних торгів особисто, або професійні учасники біржової торгівлі, що діють за дорученням клієнтів, направляють заявки (оферти) в Розрахункову палату про намір придбати (продати) біржовий актив за вказаною в заявці ціні. Заявка реєструється Розрахункової палатою. Розрахункова палата на підставі наявних відкритих позицій вибирає заявку з протилежною позицією і належним терміном виконання і зводить майбутні сторони угоди один з одним. Як зазначає Є.А. Павлодский, в момент появи збігається заявки з протилежного спрямованістю відбувається фіксинг, укладається угода, яка підлягає реєстрації в реєстрі здійснення угод.
Належне виконання сторонами зобов'язань за біржовими строковими угодами забезпечується механізмами забезпечення виконання зобов'язань (наприклад, внесенням маржевих засобів).
Зобов'язання з біржової постачальницько угоди може бути виконано шляхом реальної поставки базового активу. Правила здійснення біржової торгівлі описують правила поставки базового активу.
Поставка базового активу на товарній біржі. Як зазначає О.І. Дегтярьова, продавець базового активу вибирає час поставки базового активу в межах встановленого періоду поставки, готує нотис (повідомлення про свій намір здійснити поставку).
Нотіс про постачання буває двох типів:
Перекладається нотис - товаророзпорядчий документ, що дає право покупцеві отримати товар на складі. На нотисі існує місце для передавальних відміток, які робить кожен покупець, а також місце для позначення часу, коли він був отриманий. Якщо нотис залишається в руках покупця більше 30 хвилин (або інше встановлене біржею час), то він вважається прийнятим або зупиненим. Останній власник нотиса повинен прийняти поставку. Після отримання неперекладного нотиса покупець може продати контракт до настання останнього дня торгівлі. Однак нотис не переводиться відразу ж на нового покупця. Одержувач нотиса повинен тримати його до наступного дня і оплатити один день складських витрат. Але оскільки він продав свій контракт, він виписує новий нотис і посилає його в розрахункову палату після закриття торгівлі в день здійснення операції. Ця процедура називається повторним виставленням нотиса. На наступний день розрахункова палата підсумовує здійснені операції. Покупець має дві угоди на своєму рахунку: одну - по ф'ючерсної позиції, а іншу - по реальному товару. Більшість ф'ючерсних ринків використовують неперекладний нотис. Після пред'явлення нотиса в розрахункову палату його не можна вилучити або замінити без згоди покупця або рішення арбітражного комітету.
Після того як нотис отримано покупцем, реальна поставка базового активу відбувається через один-два дні. Якщо умови контракту надають можливість поставки кількох сортів товару, то продавець має право вибрати конкретний сорт, який підлягає поставці. Про досконалої постачання сторони повинні повідомити розрахункову палату біржі.
Як зазначає О.І. Дегтярьова, в світовій практиці біржової торгівлі розрізняють два типи поставки товару: первинну і вторинну. Первинна поставка - це поставка товару на склад біржі або отримання товару з біржового складу. Вторинна поставка має місце в тих випадках, коли одна і та ж партія товару без вилучення зі складу біржі знову поставляється за біржовим контрактом протягом того ж місяця.
Після отримання покупцем базового активу нотиса сторони повідомляють брокерські фірми (посередників) про намір поставити-прийняти базовий актив. Брокерська фірма зобов'язана повідомити розрахункову палату про такий намір клієнтів. Після оплати покупець базового активу (товару) отримує товаророзпорядчий документ - складське свідоцтво, в якому вказані сорт товару, його кількість та місцезнаходження складу біржі.
Перехід прав на бездокументарну цінний папір на фондовій біржі. Брокерські фірми, які виступають від імені клієнта, повідомляють розрахункову палату про укладену угоду.
При настанні терміну виконання біржової постачальницько угоди необхідно повідомити розрахункову палату, кастодіана (депозитарію) і реестодержателя про виконання угоди. Після перерахування грошових коштів, при наданні правовстановлюючого документа в порядку, передбаченому законодавством про ринок цінних паперів, депозитарій реєструє перехід права власності на цінні папери, а реестродержатель вносить відповідні зміни до реєстру. Згідно ст. 29 Закону про ринок цінних паперів, права, закріплені емісійним цінним папером, переходять до їх набувача з моменту переходу прав на цю цінний папір.
Зобов'язання з біржової розрахункової операції може бути виконано шляхом здійснення офсетної угоди і проведенням взаємних безготівкових розрахунків.
Згідно з положеннями Листа ГКАП РФ «Про форвардних, ф'ючерсних і опціонних біржових угодах» зобов'язання по отриманню (передачі) майна припиняються з придбанням однорідного ф'ючерсного контракту, що передбачає, відповідно, передачу (отримання) такого ж майна.
При здійсненні офсетного угоди відбувається взаємозалік зустрічних зобов'язань, вироблений розрахунковою палатою.
Вимоги до офсетного угоді:
зустрічний характер зобов'язань;
наступ терміну виконання за зустрічними зобов'язаннями до моменту взаємозаліку.
Необхідно звернути увагу на те, що вчинення офсетного угоди стороною А зі стороною С означає зміну осіб у зобов'язанні для початкового контрагента - сторони В. Сторона А, зробивши офсетну угоду зі стороною С, закриває свою позицію і вважається яка виконала зобов'язання. Сторона З стає зобов'язаною стороною.
Сторона А може зробити офсетну угоду зі стороною В, в даній випадку обидві сторони вважаються такими, що виконали зобов'язання.
Офсетний угода є різновидом угоди про відступлення права (цесії). Цесія являє собою передачу права в силу укладеної між колишнім кредитором (цедентом) і новим кредитором (цессионарием) угоди або на підставі інших передбачених безпосередньо законом юридичних фактів, що приводить до заміни кредитора в зобов'язанні. Форма уступки вимоги визначається відповідно до положень ст. 389 ГК РФ: біржова термінова операція полягає в простій письмовій формі, отже, угода про відступлення права вимоги теж повинна бути укладена в письмовій формі.
Ю.Д. Філіпов, описуючи прострочення виконання, відзначав, що у сторони, належним чином виконала своє зобов'язання, є право після настання прострочення виконання призвести при простроченні продавця рівну покупку, а при простроченні покупця - рівну продаж (тобто примусово закрити позицію) з віднесенням збитків на свого несправного контрагента.
Сторони можуть укласти угоду про пролонгацію (продовження терміну дії) біржовий термінової операції. Як зазначає Г. Райнер, дана угода розкладається на нову строкову угоду, що укладається на термін пролонгації, і угоду, що передбачає відстрочку платежу або кредит в розмірі грошової суми, яка повинна бути виплачена за попередньою терміновій угоді.
Російське законодавство про біржових термінових угодах має передбачати право сторони біржового термінового контракту на звернення до суду з вимогою про примусове виконання контрагентом договору, про відшкодування збитків і упущеної вигоди при простроченні виконання (поставних контракт) або вимагати негайної сплати відсотків на які належить передати в рахунок виконання грошові засоби (розрахунковий контракт).