Артемов О.Ю. РДГУ, Росія
Згідно зі статтею 151 Основ цивільного законодавства і статті 139 Цивільного кодексу РФ, під ноу-хау розуміється науково-технічна, організаційна або комерційна інформація, що відповідає таким умовам.
По-перше, ця інформація повинна мати дійсну або потенційну комерційну цінність в силу невідомості її третім особам. У судовій практиці при певній комерційній цінності інформації, як правило, використовуються два критерії: чи містить вона які-небудь нововведення в плані застосування технічних, технологічних, комерційних та інших знань і дасть використання цих нововведень позитивний економічний ефект. Так, секрет виробництва можуть становити результати науково-дослідних, дослідно-конструкторських, технологічних та інших подібних робіт, а також їх результати (винаходи, корисні моделі, промислові зразки). Крім того, до ноу-хау може бути віднесена інформація про організацію виробництва, програмах економічного розвитку компанії, проектах здійснення комерційних заходів і т.д.
По-друге, до цієї інформації не повинно бути доступу на законній підставі. Так, в переліку відомостей, які не можуть становити комерційну таємницю, затвердженого постановою Уряду Української РСР від 05.12.91 № 35, до них відносяться установчі документи та документи, що дають право займатися підприємницькою діяльністю (реєстраційні посвідчення, ліцензії, патенти), фінансова звітність та документи , необхідні для перевірки правильності обчислення і сплати податків, документи про платоспроможність, відомості про чисельність, склад робочих, їх заробітну плату і умови праці, документи про сплату податків і ряд інших. Крім того, заборони на віднесення інформації до комерційної таємниці містяться в Федеральному законі від 22.04.96 № 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів", Законі РФ від 11.03.92 № 2490-I "Про колективні договори і угоди".
По-третє, інформація, складова ноу-хау, охороняється законом до тих пір, поки вона захищається самим власником. Так, перелік яких її відомостей закріплюється наказом керівника організації, в якому також визначаються і правила роботи її співробітників з подібною інформацією (в т.ч. обмеження доступу, заборона виносити документи за межі організації, особливі правила їх зберігання тощо) .
У той же час інформація, що становить ноу-хау, може передаватися іншим особам шляхом укладення спеціального договору про її передачу. Хоча цей вид договорів в цивільному законодавстві не згадується і порядок їх укладення не регулюється, на практиці він використовується досить часто. У договорі на передачу ноу-хау повинні бути узгоджені умови про предмет (яка інформація передається), терміни передачі, розмір винагороди, умова про право на подальшу передачу і збереження конфіденційності, а також міри відповідальності.
Оскільки права на ноу-хау не визнаються винятковими, предметом даного договору є не поступка (передача) прав на використання ноу-хау, а передача самої інформації. Як правило, вона передається в формі документів (технічні описи, формули, методики і т.п.). На додаток до них можлива також передача дослідних зразків виробів.
Що стосується розміру і строків виплати винагороди, то тут можуть застосовуватися дві системи - одноразова виплата певної договором суми або процентні відрахування від обсягів виробленої продукції або обсягів продажів.
У договорі на передачу ноу-хау вкрай важливо вирішити питання, чи зберігає продавець інформації право використовувати її у своїй діяльності, а також в праві чи обидві сторони укладати в майбутньому договори на передачу цієї ж інформації іншим особам. Перша умова цілком допустимо. Друге ж в більшості випадків забороняється, так як, отримавши широке поширення, інформація автоматично втрачає статус ноу-хау. Більш того, учасники договору приймають на себе досить жорсткі зобов'язання щодо збереження переданої інформації в таємниці і захисту її від незаконного доступу. Порушення умови про конфіденційність зазвичай дає потерпілій стороні право на одностороннє розірвання договору та відшкодування збитків, включаючи упущену вигоду.
Передача ноу-хау може не тільки виступати предметом самостійного договору, але і включатися в якості додаткової умови в ряд інших договорів. Наприклад, договір про відступлення прав на об'єкт, захищений патентом (ліцензійний договір), може передбачати передачу супутнього йому ноу-хау - інформації про способи організації виробництва з використанням цього об'єкта і т.д. Передача секретів виробництва є також однією з умов договору комерційної концесії (договору про франчайзинг).