Правове регулювання трансфер-агентської діяльності в сфері обігу цінних паперів
Підприємницьке право і господарсько-процесуальне право
Чинне законодавство про обіг цінних паперів знаходиться в стадії постійного реформування. У цей же самий час правова модель обороту цінних паперів не те щоб вимагає модернізації, але, скоріше, повинна бути вибудувана заново, так як знаходиться в несформований, хаотичному стані. Одним з елементів такої системи повинні стати механізми регулювання діяльності спеціалізованих суб'єктів ринку цінних паперів, в числі яких можна виділити основні (зараз вони називаються «професійними учасниками ринку цінних паперів») і допоміжні. До числа останніх відноситься трансфер-агент як суб'єкт з вельми специфічним правовим статусом.
Цей суб'єкт введений в систему правовідносин на ринку цінних паперів методом легалізації фактично здійснюваних функцій. У професійній термінології поняття «трансфер-агент» використовувалося протягом усього періоду розвитку фондового ринку, однак змістовне наповнення даного поняття змінювалося. А.В.Габов в своєму глобальному дослідженні вельми влучно вказує, що «трансфер-агент є для законодавства про ринок цінних паперів фігурою вельми загадковою» [1]. Загальною характеристикою трансфер-агента можна визнати здійснення певних функцій допоміжного характеру, спрямованих на сприяння в здійсненні реєстрації прав на бездокументарні цінні папери. Назва суб'єкта протягом багатьох років використовується в найменуванні основний саморегулівної організації професійних учасників облікової системи ринку - «Професійна асоціація реєстраторів, трансфер-агентів і депозитаріїв» (ПАРТАД). Однак легального статусу даний суб'єкт не мав аж до прийняття Федерального закону «Про внесення змін до окремих законодавчих актів Російської Федерації у зв'язку з прийняттям Федерального закону« Про центральному депозитарії »[2], яким було, по-перше, дана легальна дефініція, а, по-друге - встановлено правовий статус і функції трансфер-агента.
Отже, можна говорити про радикальну зміну законодавчого підходу до статусному регулювання розглянутого суб'єкта.
Тут, однак, ми маємо справу з деякою колізією. Так, згідно із затвердженим ФКЦБ РФ і чинним на даний момент Положення про ведення реєстру власників іменних цінних паперів [3], такому суб'єкту вже дана правова кваліфікація, тобто він був введений в число учасників правовідносин на ринку цінних паперів! Згідно з цим актом трансфер-агентом могло бути будь-яка юридична особа, що уклала з реєстратором договір надання послуг, предметом якого є: прийом розпоряджень на внесення змін до реєстру власників цінних паперів, передача цих та інших супутніх документів від власників реєстратору і назад, а також перевірка справжності підписів на передавальних розпорядженнях. Тобто підзаконний акт визначив трансфер-агента як особа загальної правоздатності, яка виконує окремі функції, що не належать до видів професійної діяльності в сфері ринку цінних паперів. Не встановлені і спеціальні вимоги до такого суб'єкта за винятком окремих положень суто технічного властивості. Однак ігнорувати наявність такого суб'єкта як визначається хоча б і на підзаконному рівні повністю не можна.
Основні історичні та юридичні причини ситуації, що склалася полягають у наступному.
Одна з ключових проблем цивільно-правового регулювання відносин з цінними паперами - співвідношення двох сторін одного і того ж явища (переходу права на цінний папір), а саме: traditio (передача права від однієї особи до іншої особи в юридичному сенсі) і transfer (юридична закріплення права нового власника). Саме між цими правовими діями виникає свого роду розрив (функціональний, тимчасової) для поповнення якого необхідно, участь функціонально орієнтованого на це суб'єкта. Таким суб'єктом і стає трансфер-агент, в назві якого відображена його юридична функція, похідна від доктринального transfer. Обмовимося також, що сама поява фігури «трансфер-агента» в повній мірі згадану проблему не вирішує, тому що є інші її сторони юридичного і теоретичного властивості. Швидше, трансфер-агент служить допоміжним інструментом в правореалізаціонной діяльності інших уповноважених суб'єктів.
При цьому звужується не тільки суб'єктний склад, а й коло юридичних інструментів здійснення такої діяльності. Так, трансфер-агент більш не має права здійснювати свою діяльність на підставі договору з реєстратором, а може виступати лише його представником і тільки на підставі виданої нею довіреності. Така конструкція означає, що діяльність трансферагентов може здійснювати виключно в рамках договору доручення. Закон передбачає можливість використання в конструкції відносин між реєстратором та траснсфер-агентом
- контрольних (ідентифікація осіб власників цінних паперів та перевірка документації),
- засвідчують (засвідчення справжності підписів),
- інформаційних (обмін документацією та відомостями).
Окрему проблему становить посвідчення підписів. Самим своїм появою трансферагентов зобов'язаний не тільки розбіжності доктринальних traditio і transfer, але і більш простому явищу - необхідності посвідчення підписів осіб на передавальних розпорядженнях. В умовах величезної території нашої країни і особливостей моделі ринку цінних паперів склалася така ситуація, при якій право на цінний папір виникає лише з моменту внесення прибуткового запису по рахунку нового власника в реєстрі (в силу прямої вказівки на це в законі). Фактично ж виконати цю вимогу в умовах територіальної віддаленості власника від реєстратора і нерозвиненості облікової системи ринку цінних паперів буває майже неможливо.
У сучасних умовах проблема вирішена, принаймні, з формальних позицій. Так, право трансфер-агента «засвідчувати підписи фізичних осіб» закріплено тепер легально. Однак, на наш погляд, залишаються як мінімум дві проблеми. По-перше, неясно, чому закон залишив без уваги можливість посвідчення підписів уповноважених представників юридичних осіб, які захищені від підробки ненабагато сильніше, ніж підписи громадян (найпростіша кругла печатка тут допомагає мало). По-друге, дозволимо собі зауважити, що прийнята в континентально-правової
Росії система «латинського нотаріату», взагалі-то, допускає засвідчення вірності підпису тільки одним суб'єктом - нотаріусом.
З урахуванням вищесказаного трансфер-агент заслуговує характеристики як спеціальний суб'єкт з подвійним обмеженням правоздатності. На нашу думку, таке регулювання є зайвим і веде до подорожчання транзакційних витрат інвесторів. Трансфер-агентські функції можуть бути предметом діяльності будь-якого суб'єкта підприємництва, яке відповідає встановленим вимогам, не обов'язково є професійним учасником ринку цінних паперів.
Чикулай Р.В. . Пермський державний національний дослідницький університет, м Перм