Правове регулювання трансфер-агентської діяльності в сфері обігу цінних паперів, перший

Правове регулювання трансфер-агентської діяльності в сфері обігу цінних паперів

Правове регулювання трансфер-агентської діяльності в сфері обігу цінних паперів, перший

Підприємницьке право і господарсько-процесуальне право

Чинне законодавство про обіг цінних паперів знаходиться в стадії постійного реформування. У цей же самий час правова модель обороту цінних паперів не те щоб вимагає модернізації, але, скоріше, повинна бути вибудувана заново, так як знаходиться в несформований, хаотичному стані. Одним з елементів такої системи повинні стати механізми регулювання діяльності спеціалізованих суб'єктів ринку цінних паперів, в числі яких можна виділити основні (зараз вони називаються «професійними учасниками ринку цінних паперів») і допоміжні. До числа останніх відноситься трансфер-агент як суб'єкт з вельми специфічним правовим статусом.

Цей суб'єкт введений в систему правовідносин на ринку цінних паперів методом легалізації фактично здійснюваних функцій. У професійній термінології поняття «трансфер-агент» використовувалося протягом усього періоду розвитку фондового ринку, однак змістовне наповнення даного поняття змінювалося. А.В.Габов в своєму глобальному дослідженні вельми влучно вказує, що «трансфер-агент є для законодавства про ринок цінних паперів фігурою вельми загадковою» [1]. Загальною характеристикою трансфер-агента можна визнати здійснення певних функцій допоміжного характеру, спрямованих на сприяння в здійсненні реєстрації прав на бездокументарні цінні папери. Назва суб'єкта протягом багатьох років використовується в найменуванні основний саморегулівної організації професійних учасників облікової системи ринку - «Професійна асоціація реєстраторів, трансфер-агентів і депозитаріїв» (ПАРТАД). Однак легального статусу даний суб'єкт не мав аж до прийняття Федерального закону «Про внесення змін до окремих законодавчих актів Російської Федерації у зв'язку з прийняттям Федерального закону« Про центральному депозитарії »[2], яким було, по-перше, дана легальна дефініція, а, по-друге - встановлено правовий статус і функції трансфер-агента.

Отже, можна говорити про радикальну зміну законодавчого підходу до статусному регулювання розглянутого суб'єкта.

Тут, однак, ми маємо справу з деякою колізією. Так, згідно із затвердженим ФКЦБ РФ і чинним на даний момент Положення про ведення реєстру власників іменних цінних паперів [3], такому суб'єкту вже дана правова кваліфікація, тобто він був введений в число учасників правовідносин на ринку цінних паперів! Згідно з цим актом трансфер-агентом могло бути будь-яка юридична особа, що уклала з реєстратором договір надання послуг, предметом якого є: прийом розпоряджень на внесення змін до реєстру власників цінних паперів, передача цих та інших супутніх документів від власників реєстратору і назад, а також перевірка справжності підписів на передавальних розпорядженнях. Тобто підзаконний акт визначив трансфер-агента як особа загальної правоздатності, яка виконує окремі функції, що не належать до видів професійної діяльності в сфері ринку цінних паперів. Не встановлені і спеціальні вимоги до такого суб'єкта за винятком окремих положень суто технічного властивості. Однак ігнорувати наявність такого суб'єкта як визначається хоча б і на підзаконному рівні повністю не можна.

Основні історичні та юридичні причини ситуації, що склалася полягають у наступному.

Одна з ключових проблем цивільно-правового регулювання відносин з цінними паперами - співвідношення двох сторін одного і того ж явища (переходу права на цінний папір), а саме: traditio (передача права від однієї особи до іншої особи в юридичному сенсі) і transfer (юридична закріплення права нового власника). Саме між цими правовими діями виникає свого роду розрив (функціональний, тимчасової) для поповнення якого необхідно, участь функціонально орієнтованого на це суб'єкта. Таким суб'єктом і стає трансфер-агент, в назві якого відображена його юридична функція, похідна від доктринального transfer. Обмовимося також, що сама поява фігури «трансфер-агента» в повній мірі згадану проблему не вирішує, тому що є інші її сторони юридичного і теоретичного властивості. Швидше, трансфер-агент служить допоміжним інструментом в правореалізаціонной діяльності інших уповноважених суб'єктів.

При цьому звужується не тільки суб'єктний склад, а й коло юридичних інструментів здійснення такої діяльності. Так, трансфер-агент більш не має права здійснювати свою діяльність на підставі договору з реєстратором, а може виступати лише його представником і тільки на підставі виданої нею довіреності. Така конструкція означає, що діяльність трансферагентов може здійснювати виключно в рамках договору доручення. Закон передбачає можливість використання в конструкції відносин між реєстратором та траснсфер-агентом

  1. контрольних (ідентифікація осіб власників цінних паперів та перевірка документації),
  2. засвідчують (засвідчення справжності підписів),
  3. інформаційних (обмін документацією та відомостями).

Окрему проблему становить посвідчення підписів. Самим своїм появою трансферагентов зобов'язаний не тільки розбіжності доктринальних traditio і transfer, але і більш простому явищу - необхідності посвідчення підписів осіб на передавальних розпорядженнях. В умовах величезної території нашої країни і особливостей моделі ринку цінних паперів склалася така ситуація, при якій право на цінний папір виникає лише з моменту внесення прибуткового запису по рахунку нового власника в реєстрі (в силу прямої вказівки на це в законі). Фактично ж виконати цю вимогу в умовах територіальної віддаленості власника від реєстратора і нерозвиненості облікової системи ринку цінних паперів буває майже неможливо.

У сучасних умовах проблема вирішена, принаймні, з формальних позицій. Так, право трансфер-агента «засвідчувати підписи фізичних осіб» закріплено тепер легально. Однак, на наш погляд, залишаються як мінімум дві проблеми. По-перше, неясно, чому закон залишив без уваги можливість посвідчення підписів уповноважених представників юридичних осіб, які захищені від підробки ненабагато сильніше, ніж підписи громадян (найпростіша кругла печатка тут допомагає мало). По-друге, дозволимо собі зауважити, що прийнята в континентально-правової

Росії система «латинського нотаріату», взагалі-то, допускає засвідчення вірності підпису тільки одним суб'єктом - нотаріусом.

З урахуванням вищесказаного трансфер-агент заслуговує характеристики як спеціальний суб'єкт з подвійним обмеженням правоздатності. На нашу думку, таке регулювання є зайвим і веде до подорожчання транзакційних витрат інвесторів. Трансфер-агентські функції можуть бути предметом діяльності будь-якого суб'єкта підприємництва, яке відповідає встановленим вимогам, не обов'язково є професійним учасником ринку цінних паперів.

Чикулай Р.В. . Пермський державний національний дослідницький університет, м Перм