- Чому отриманий збиток не змінює сутність дивідендів
- Перекваліфікація виплат в НК РФ не передбачена
- Як убезпечити виплати, якщо за підсумками року отримано збиток
Данила Актянов
головний спеціаліст департаменту внутрішнього контролю та аудиту держкорпорації "Росатом"
Популярне за темою
Щоб засновник регулярно отримував дохід від діяльності компанії, багато організацій виплачують проміжні дивіденди. Максимальна частота таких виплат і для ТОВ, і для АТ - щоквартально, якщо це передбачено установчими документами. Ці суми оподатковуються за зниженою або нульовою ставкою (п. 4 ст. 224, п. 3 ст. 284 НК РФ), що дуже вигідно для власників.
Але якщо за підсумками року дочірня компанія отримала збиток за даними бухобліку, то податківці можуть перекваліфікувати дивіденди в безоплатно отримані суми. І, відповідно, донарахувати засновнику податки. Така ж ситуація складається, якщо річний прибуток не покриває всіх виплат. Але подібні претензії можна оскаржити.
Зауважимо відразу, ця проблема не стосується дивідендів засновників-юросіб, частка яких в статутному капіталі перевищує 50 відсотків. У них при отриманні безоплатної допомоги від «дочки» оподатковуваного доходу не виникає (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Коли контролери проти дивідендів
Чиновники наголошують, що джерелом виплати будь-яких дивідендів є чистий прибуток компанії, що залишилася після оподаткування. Це зазначено в статті 43 НК РФ, статті 28 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» і статті 42 Федерального закону від 26.12.95 № 208ФЗ «Про акціонерні товариства». Якщо такого прибутку немає або її не вистачає, то спірні суми вже не можуть визнаватися дивідендами (листа Мінфіну Росії від 24.12.08 № 03-03-06 / 1/721, ФНС Росії від 19.03.09 № ШС-22-3 / 210 @).
На думку чиновників, для засновників-юросіб суми перевищення повинні визнаватися позареалізаційними доходами, а для громадян - доходом, оподатковуваним ПДФО.
Податковий кодекс не передбачає перекваліфікацію
Певна логіка в позиції податківців є. Дійсно, як можна виплачувати дивіденди, якщо компанія отримала збиток. Але при обчисленні податків потрібно керуватися виключно нормами закону.
З положень статті 43 НК РФ слід, що дивідендами визнаються будь-які виплати учасникам пропорційно до внесків до статутного капіталу, якщо вони виробляються за рахунок чистого прибутку організації, що залишилася після оподаткування. Без згадок, що цей прибуток обов'язково повинна бути отримана за підсумками року. Відповідно, ця норма діє і на проміжні дивіденди, що виплачуються за підсумками звітних періодів.
Далі, в НК РФ немає ніякого механізму перекваліфікації дивідендів в інші виплати. Виходить, що якщо компанія за підсумками I кварталу отримала чистий прибуток за даними бухобліку і виплатила за рахунок неї дивіденди, то змінити цей факт вже не можна.
Інший контраргумент - спірні виплати в будь-якому випадку не можна визнати безоплатними доходами засновника, як того вимагають податківці (лист ФНС Росії від 19.03.09 № ШС-22-3 / 210 @). Між суспільством і учасником завжди присутні взаємні права та обов'язки, в той час як безплатність передбачає відсутність у одержувача зобов'язань щодо сторони, яка передає (п. 2 ст. 248 НК РФ). Відповідно, відносини між сторонами носять БЕЗОПЛАТНО характер.
Тут же можна привести довід про те, що все неясності тлумачаться на користь платника податків (п. 7 ст. 3 НК РФ).
Подібну логіку напевно доведеться захищати в суді, і невідомо, що він вирішить. Арбітражної практики з цього питання поки не склалося.
Як убезпечити вже виплачені проміжні дивіденди
Компанії, намагаючись уникнути конфлікту з податківцями, вдаються до декількох способів.
Задіють нерозподілений прибуток. На практиці організації іноді переробляють документи, вказуючи в якості джерела виплат спірних дивідендів нерозподілений прибуток минулих років. Якщо, звичайно, така є. В цьому випадку збиток, отриманий за підсумками року, не матиме ніякого значення.
Оформляють повернення грошей. Іноді учасники оформляють рішення про повернення дивідендів через отриманого компанією збитку. Реального руху грошей не відбувається, при цьому в учасників відображається заборгованість перед компанією. Надалі організація оформляє виплату коштів іншим способом, наприклад, за допомогою дисконту за векселем. В результаті борг за раніше отриманими дивідендами погашається.
Для дочірнього суспільства таке повернення особливого ризику не несе. Адже при виплаті дивідендів компанія не враховувала ці суми у витратах (п. 1 ст. 270 НК РФ). Відповідно, при повернення не буде доходу. Більш того, компанія має право заявити про повернення раніше сплаченої з дивідендів суми податку (п. 6 ст. 78 НК РФ).
Але навіть якщо податківцям вдасться через суд перекваліфікувати виплати, то критичних наслідків для джерела виплати не буде.
Наслідки перекваліфікації для дочірнього суспільства залежать від статусу засновника
Якщо засновник є юридичною особою - резидентом РФ, то претензій до виплачує дохід суспільству не буде. Воно не є податковим агентом при виплаті безоплатних сум. Податок буде стягнуто з учасника.
Якщо засновник є організацією-нерезидентом або фізособою, ситуація ускладниться. В обох випадках компанія - джерело доходу є податковим агентом при безоплатній виплаті сум (п. 4 ст. 286 і п. 2 ст. 226 НК РФ відповідно). Виходить, що суспільство не виконало свої обов'язки. Однак, на наш погляд, провини компанії в цьому немає. На момент виплати вона діяла в суворій відповідності до законодавства. І не могла передбачити, що фінансовий результат за підсумками року буде настільки жалюгідним. Тому штрафів, як і пенею, бути не повинно. Як вирішить суд, сказати складно.
Якщо компанія після перекваліфікації має можливість утримати податок з інших виплат засновника, то швидше за все чиновники будуть на цьому наполягати. Якщо немає, то, можливо, доведеться доводити, що стягнення податку за рахунок коштів податкового агента неправомірно (п. 9 ст. 226 НК РФ, визначення ВАС РФ від 07.02.08 № 827/08). Особливо це ймовірно, якщо проведення інспекції витребувати гроші з самого платника податків.
Засновнику можуть донарахувати податок в сумі від 4 до 15 відсотків
- фізособи - резидента Росії - 4 відсотки від суми (13-9);
- юрособи - резидента Росії - 11 відсотків (20-9);
- фізособи-нерезидента - 15 відсотків (30-15);
- юрособи-нерезидента - 5 відсотків (20-15).
Обов'язок сплати цих сум до бюджету виникає, на наш погляд, тільки в періоді перекваліфікації. Тому штрафів і пенею бути не повинно. Зокрема, Федеральний арбітражний суд Московського округу вказав, що якщо мова йде про перекваліфікацію, платника податків не можна притягнути до податкової відповідальності (постанова від 10.11.05 № КА-А40 / 11133-05). Такий висновок випливає з пункту 2 статті 45 НК РФ, який передбачає стягнення в судовому порядку лише суми податку.
Але суд може вказати, що за підсумками року платник податків вже знав про наявність збитку, тому повинен був сам перерахувати оподатковуваний базу. Тоді термін сплати податку буде визначатися за підсумками того періоду, коли було затверджено річний звіт за спірний рік. У цьому випадку не виключено нарахування штрафів і пені засновнику, який отримав безоплатні кошти.