У кожної компанії безліч партнерів і клієнтів. З одними вони співпрацюють на постійній основі, з іншими - в рамках однієї конкретної угоди. При цьому ніколи не можна бути впевненим, що ваш контрагент не відноситься до числа лжепредпрінімательскіх структур. Як не потрапити в список таких компаній і що робити, якщо вашими партнерами або клієнтами виявилися лжепідприємців - розповідає Вікторія Висотенко, директор «Юридичного бюро« А-Квадратум ».
- Часом, укладаючи договір або виписуючи накладну, можна і не підозрювати, що ваш контрагент - так звана «фінка». У цьому матеріалі ми розглянемо наболіле питання про співпрацю (випадковому або навмисному) з подібними структурами.
Директор «Юридичного бюро« А-Квадратум »
Лжепредпринимательство з точки зору закону
Для початку розберемося, що таке лжепредпрінімательская структура, і за якими критеріями можна потрапити до реєстру комерційних організацій і індивідуальних підприємців з підвищеним ризиком вчинення правопорушень в економічній сфері (далі - реєстр).
Лжепредпрінімательской є діяльність, при якій немає наміру фактично здійснювати підприємницьку діяльність або діяльність, передбачену статутом, при якій засновниками (учасниками), директорами, як правило, є підставні особи. Основною метою такої діяльності є отримання доходу і, як вправило, в немаленьких розмірах.
Отже, для того, щоб потрапити у реєстр достатньо наявності однієї з умов (на підставі подп.1.1 п. 1 Указу № 488):
1. Якщо встановлені ознаки лжепредпринимательства, згідно набрало законної сили вироком суду. Кримінальне законодавство визначає поняття лжепредпринимательства так: згідно зі ст. 234 КК РБ, це «державна реєстрація як індивідуального підприємця або створення або придбання юридичної особи (частки в статутному фонді юридичної особи) на ім'я підставної особи (осіб) або без наміру здійснювати підприємницьку або статутну діяльність, якщо діяльність такого індивідуального підприємця або юридичної особи спричинила заподіяння шкоди у великому розмірі або пов'язана з отриманням доходу від незаконної підприємницької діяльності або іншої незаконної майнової вигоди в рупном розмірі ».
2. Якщо надходила виручка на банківські рахунки за відсутності об'єктів оподаткування в поданих податкових деклараціях (розрахунках) або самої податкової звітності протягом двох місяців поспіль.
3. Керівник (індивідуальний підприємець) не має відомостей про фактичні обставини здійснення підприємницької діяльності, виручка від якої перевищує 5000 базових величин на місяць (тобто не може пояснити, звідки з'явилися гроші в розмірі більше ніж 115 тис. Рублів).
4. Фактичну діяльність від імені суб'єкта підприємницької діяльності здійснює неуповноважена особа або печатки, бланки документів з певним ступенем захисту і платіжні інструменти суб'єкта підприємницької діяльності передані особі, яка не уповноваженому зберігати їх.
5. Суб'єкт підприємницької діяльності не розташований за місцем знаходження, вказаною у відповідних документах, і не повідомив у встановлені терміни реєструючий орган про зміну місця знаходження. При цьому керівник або інша уповноважена особа не уявляють без поважних причин документи, запитувані уповноваженими державними органами або не є за викликами (запрошеннями) цих органів.
Як потрапляють до реєстру
Якщо з'ясовується, що будь-яка з перерахованих умов має місце, то відповідна інформація подається до Міністерства з податків і зборів (далі - МНС), податкові інспекції, Комітет держконтролю, Міністерство фінансів, правоохоронні органи і суди. Після надходження такої інформації МНС протягом 3-х робочих днів направляє рекомендованою кореспонденцією повідомлення про намір включити компанію до реєстру.
Далі у суб'єкта підприємницької діяльності є можливість протягом 10 робочих днів з моменту направлення (а не фактичного отримання) повідомлення уявити в МНС мотивоване заперечення на намір включення його до реєстру. Якщо ж заперечень немає, то МНС протягом 15-ти робочих днів з дня подання відповідного повідомлення, а при наявності заперечень - протягом 20 робочих днів з дати його надходження - включить цей суб'єкт господарювання до реєстру.
Як виключаються з реєстру
Після усунення порушень за клопотанням суб'єкта підприємницької діяльності він може бути виключений з реєстру. Рішення про включення до реєстру (відмову у виключенні з нього) може бути оскаржене в МНС, а потім в суді.
У реєстрі комерційних організацій та ВП з підвищеним ризиком вчинення правопорушень в економічній сфері в даний час більше 7000 суб'єктів. Але чи всі вони дійсно лжепредпрінімательскіе?
Переважна більшість потрапляє до Реєстру на підставі абзацу 6 частини 1 подп. 1.1 Указу № 488 (5-е умова з нашого списку), а саме - неприхильність за місцем знаходження, вказаною в установчих документах. Чи можна однозначно стверджувати, що такий суб'єкт господарювання - лжепредпрінімательская структура? Вважаємо, що немає.
Існує адміністративна відповідальність за неподання в установлений строк відомостей про зміну місцезнаходження відповідно до ст. 23.16 Кодексу про адміністративні правопорушення.
Однак, на нашу думку, вважати, що якщо організація змінила місцезнаходження, і з яких-небудь причин не подала відомості в реєструючий орган, то вона є лжепредпрінімательской структурою, не зовсім обгрунтовано.
Якщо ваш контрагент - лжепредпрінімательская структура
Навіть якщо при укладенні контракту з новою компанією або підприємцем в Реєстрі цього суб'єкта немає - немає гарантій, що цей контрагент в майбутньому там не опиниться. Наприклад, якщо буде виявлено факт його (контрагента) співробітництва з фірмою з Реєстру.
Згідно з Указом № 488, Департамент фінансових розслідувань Комітету державного контролю складає висновок щодо суб'єкта підприємницької діяльності, включеного до Реєстру, якщо є інформація і документи, що підтверджують вчинення ним правопорушення в економічній сфері.
Що вважається правопорушенням
Під правопорушеннями в економічній сфері слід розуміти адміністративні правопорушення в сфері ринку цінних паперів, фінансів, проти порядку оподаткування, банківської та підприємницької діяльності (наприклад, порушення порядку здійснення валютних операцій (ст. 11.2 КоАП), порушення порядку ведення касових операцій (ст. 11.7 КоАП ), і т.д. Детально дивіться в розділі 11 КпАП).
Отже, ДФР склав назване вище висновок і вручив його лжеструктуре. Якщо даний суб'єкт не робить спроб виключити з Реєстру, то після закінчення строку на оскарження розпорядження виносяться всім суб'єктам, які здійснювали операції з лжепідприємців.
Що повинно бути вказано в приписі
На підставі п. 1.122 Указу № 488 в розпорядження обов'язково має містити:
- Вказівка на відповідний висновок
- Посилання на первинні облікові документи, що відображають господарські операції з суб'єктом підприємницької діяльності, вчинені в період, зазначений у висновку
А також такі вимоги:
- Обчислити в порядку, який визначений Указом № 488, і сплатити в повному обсязі податки (збори, мита) за відповідними господарськими операціями з суб'єктом підприємницької діяльності
- Подати до податкового органу за місцем постановки на облік податкову декларацію (розрахунок) з внесеними змінами і (або) доповненнями
- Протягом 20 робочих днів з дня одержання припису інформувати орган фінансових розслідувань про вжиті заходи щодо його виконання з додатком підтверджуючих документів.
Припис складається у двох примірниках, підписується керівником органу фінансових розслідувань або його заступником і скріплюється печаткою. Воно вручається під розпис (надсилається рекомендованим листом з повідомленням про вручення) юридичній особі або індивідуальному підприємцю або його представнику (ч. 3 п. 1.122 Указу № 488).
Порядок оподаткування операцій з лжеструктурой
Всі документи, оформлені в рамках угод з лжепредпрінімательской структурою, визнаються не мають юридичної сили.
І тому, відповідно до п. 1.11 Указу № 488:
1. Вартість придбання товарів і послуг не включається до складу витрат, що враховуються при оподаткуванні, а пред'явлені суми ПДВ не підлягають відрахування і не включаються до складу витрат з виробництва та реалізації.
2. Отримані від реалізації лжеструктуре кошти визнаються позареалізаційними доходами, а вартість товарів і послуг включається в податкову базу по ПДВ, а також в виручку від реалізації.
3. Те ж саме відбудеться і в разі придбання / реалізації за комісійними договорами і договорами підряду.
Отже, податкова база і момент фактичної реалізації (відображення виручки) при оподаткуванні господарських операцій п. 1.11 Указу № 488 відповідно до податкового законодавства визначаються виходячи з відомостей про ці елементи оподаткування, зазначених в первинних облікових документах, якими оформлені господарські операції. Це положення не застосовується у разі встановлення інших фактичних обставин вчинення таких господарських операцій (частина 1 п. 1.12 Указу № 488).
Після одержання припису і перерахунку відповідних податків необхідно подати уточнені розрахунки в свою податкову інспекцію.
Якщо ви не згодні
Після того як заперечення будуть отримані, припис втрачає силу. Але це також означає, що відносно заперечив ДФР вправі призначити і провести перевірку самостійно або направити свій висновок до податкової - і перевірку призначать і проведуть вже податкові інспектори. Що, швидше за все і станеться.
Заперечувати має сенс, якщо:
- Угоди дійсно відбувалися (тобто насправді був товар, і він був відвантажений або була надана послуга)
- Якщо документи і свідки (це можуть бути ваші співробітники), які здатні це підтвердити
При оскарженні такого припису недостатньо просто стверджувати, що ви нічого не знали, необхідно надати доказову базу.
Факт здійснення господарської операції повинен підтверджуватися мають юридичну силу первинним бухгалтерським документом, складеним відповідальним виконавцем спільно з іншими учасниками операції в момент її здійснення. Причому кожна господарська операція повинні бути зареєстрована в спеціальних бухгалтерських регістрах (документально обґрунтовані записи в бухгалтерському обліку визнаються спочатку достовірними, якщо вони повністю відображають сутність господарської операції і відповідають чинному законодавству).
Якщо ж первинні облікові документи не відповідають нормативно встановленим вимогам, то перевіряючий має право зробити висновок про необгрунтованість таких записів в бухгалтерських регістрах і, отже, про необхідність перерахунку податків. Однак, як показує склалася судова практика, необхідно підготувати достатню доказову базу по висуваються питань, так як економічний суд виходить із презумпції невинності сумлінного суб'єкта господарювання в скоєнні аналізованих угод. Таким чином, при проведенні перевірки податковими органами необхідно пред'явити документи, які реально відображають факт придбання або реалізації товарів (робіт, послуг), які повинні бути належним чином оформлені.
Як мінімізувати ризики
З огляду на все, про що йшлося вище, виникає закономірне питання. Як захистити себе від подібних ризиків? Звичайно, на 100% себе убезпечити вийде навряд чи, але деякі рекомендації ми все ж наведемо. Отже, мінімізувати ризик вам допоможе:
Звичайно, 100% гарантій захисту від застосування санкцій ці рекомендації не дають. Однак нехтувати даними заходами не варто.