Ситуація, коли на роботу приходить влаштовуватися іноземець з тільки що виданими патентом, роботодавцю проста і зрозуміла. Якщо регіон видачі патенту і професія, зазначена в ньому, відповідають критеріям пропонованої роботи, можна сміливо укладати трудовий договір. А що робити в разі, коли патент видано давно, а двомісячний термін з моменту видачі патенту вже пройшов?
Розглянемо ситуацію, коли за працевлаштуванням звертається іноземний громадянин з патентом, виданим півроку тому. При цьому він не може підтвердити наявність попередніх трудових відносин за патентом ні своїм примірником трудового договору, ні записом в трудовій книжці.
Відповідно до частини 4 пункту 22 статті 13.3 Федерального закону 115-ФЗ патент анулюється у разі неподання іноземцем в органи міграції копії трудового договору (договору ЦПХ) протягом 2-ох місяців з дня його видачі.
Однак такого обов'язку у іноземного громадянина не виникає, якщо він здійснює трудову діяльність у фізичних осіб. Більш того, якщо трудові відносини між фізособами оформлялися не трудовим, а цивільно-правовим договором, то самого договору взагалі може не існувати на папері, так як законодавство дозволяє укладати угоди цивільно-правого характеру в усній формі.
Залишається з'ясувати питання з повідомленням міграційних органів з боку роботодавця. Законодавство зобов'язує роботодавця повідомляти органи міграції про укладення трудового (цивільно-правового) договору в триденний термін незалежно від того, чи є вони юридичними або фізичними особами. Однак те, що роботодавець не виконав цей обов'язок і не відправив повідомлення - не може служити причиною для анулювання патенту іноземного громадянина. Це - цілком і повністю відповідальність роботодавця.
З вищесказаного випливає, що відсутність формального підтвердження трудових відносин за патентом, виданим понад двомісячного терміну, не є підставою вважати патент недійсним.
Тепер необхідно перевірити, чи не минув термін дії патенту.
Як це визначити, за документами, які надасть кандидат на роботу? Для цього нам потрібні всі квитанції про оплату патенту, починаючи з найпершої. Якщо при оплаті фіксованих авансових платежів іноземний громадянин термін не порушив, у вас немає підстав відмовляти йому в прийомі на роботу.
Питання про терміни оплати патенту досі викликає суперечки. Існують дві точки зору, які лягли в основу різночитань. Перша - дата оплати відраховується від дати першого платежу. Друга - дата оплати відраховується від дати видачі, зазначеної на патенті.
«4. Фіксований авансовий платіж з податку сплачується платником податку за місцем здійснення ним діяльності на підставі виданого патенту до дня початку терміну, на який видається (продовжується), переоформляється патент ».
У цій же статті зазначено, що фіксований авансовий платіж є податком на доходи фізичних осіб, який сплачується за період дії патенту строком в один місяць. Іншими словами, розмір фіксованого платежу - це розмір податку з доходу, який міг би отримати іноземний громадянин за один місяць роботи за патентом.
Щоб патент не припинив дії, іноземний громадянин для продовження терміну дії патенту на новий період зобов'язаний внести платіж не пізніше 29 числа включно. Що буде, якщо наступний платіж внесений 30-го числа чи пізніше? Відкриємо Федеральний закон 115-ФЗ:
«Термін дії патенту вважається продовженим на період, за який сплачено податок на доходи фізичних осіб у вигляді фіксованого авансового платежу.
В іншому випадку термін дії патенту припиняється з дня, наступного за останнім днем періоду, за який сплачено податок на доходи фізичних осіб у вигляді фіксованого авансового платежу ».
З цього формулювання випливає, що якщо платіж НЕ внесений вчасно, о 12 годині ночі з 29-ого на 30-е число карета перетворюється на гарбуз, а патент на безплідний шматок пластика. При цьому, навіть якщо іноземний працівник внесе платіж вранці 30-го числа, патент на той час вже буде вважатися недійсним і ситуацію це не врятує. Законодавством не передбачено механізму відновлення терміну дії патенту при поновленні оплати. Згідно із законом в цьому випадку необхідно буде проходити процедуру отримання патенту заново.
Тепер розглянемо типові помилки, пов'язані з визначенням терміну дії патенту та оплати за патентом. Основна помилка трудового мігранта - орієнтуватися при оплаті патенту не на дату видачі, надруковану на патенті, а на дату, надруковану на чеку при першій оплаті ПДФО. Багато в чому ця помилка обумовлена невірною інформацією, що надається іноземцям співробітниками міграційних центрів. І якщо для мігрантів, які отримали патент для роботи в Московській області це не критично: перший платіж там вноситься одночасно з подачею документів на патент і в будь-якому випадку завжди раніше дати отримання патенту, то в міграційному центрі в Сахарове, де оформляються патенти для Москви, інший порядок.
Там перший авансовий платіж вноситься в момент, коли працівник приїжджає за вже готовим патентом. Тому дата на чеку завжди пізніше дати видачі, раніше нанесеної на патент. І хоча, фактично, іноземний громадянин дійсно спочатку сплачує авансовий платіж, а потім отримує патент, з документів, які залишаються у нього на руках, випливає, що спочатку він отримав патент, а потім сплатив податок, що за нашим законодавством бути не може.
У таку ситуацію його ставить порядок оформлення патенту, прийнятий в багатофункціональному міграційному центрі (ММЦ) м Москви. Потрібно відзначити, що з таким підходом - контролювати дійсність патенту по датах на чеках оплати авансового платежу - прихильні до сих пір деякі співробітники колишнього ФМС.
Однак суди вважають інакше.
При оплаті фіксованого авансового платежу необхідно пам'ятати, що цей платіж - є податком, а відповідно до частини 2 статті 45 Податкового кодексу РФ платник податків зобов'язаний самостійно, тобто від свого імені і за рахунок своїх власних коштів, виконати обов'язок по сплаті податку. Іншими словами, ні роботодавець іноземного працівника, ні його знайомий, родич і т.д. не може оплатити податок за іноземного громадянина.
Те, яким чином це буде виконано - у готівковій формі, через банківський термінал, в інтернет-банку - не має значення. Не важливо також за скільки періодів відразу буде внесений авансовий платіж. Можна оплачувати за місяць, за два, за шість і т.д. але не більше дванадцяти місяців з урахуванням початкового платежу.
При цьому слід звернути увагу, що патент видається нема на календарний рік, а на річний термін, який з календарним роком практично ніколи не збігається, а це значить, що вартість патенту в наступному календарному році може змінитися. Теоретично вона може змінитися як в більшу, так і в меншу сторону. Це залежить від коефіцієнтів, які приймаються ближче до кінця року. Так, спочатку Мінекономрозвитку РФ встановлює коефіцієнт-дефлятор на наступний рік, відповідно до якого перераховуються всі нормативи, в складі яких він закладений, в тому числі і вартість фіксованого авансового платежу за патентом.
Після цього регіональний коефіцієнт встановлюють регіональні влади на рівні суб'єкта Федерації. Це рішення оформляється Законом суб'єкта федерації, який повинен бути прийнятий законодавчими зборами і підписаний губернатором або головою республіки не пізніше ніж за місяць до настання нового року. Інакше він не встигне вступити в силу, а в цьому випадку регіональний коефіцієнт вважається не встановленим і буде дорівнювати одиниці.