Спеціалізований щомісячний журнал «ЮРИСТ»
В даний час юридичні статті публікуються в Бібліотеці Параграфа
Ордер на арешт видається судом
Висновок під варту за рішенням суду
в ряді європейських країн
(Німеччина, Італія, Англія, Франція) / 1 /
Н. Ковальов. кандидат на ступінь доктора філософії в праві, Інститут кримінології та кримінального правосуддя Королівського інституту Белфаста, Сполучене Королівство Великої Британії та Північної Ірландії; випускник Західно-Казахстанської державного університету (м Уральськ) за фахом «юриспруденція», а також магістр права Університету Індіани, США.
1.1. Посадова особа, яка приймає рішення про затримання і взяття під варту
1.2. Підстави для затримання і взяття під варту
Німецьке право розрізняє затримання на місці злочину (in flagrante delicto) від затримання за ордером суду. Якщо існують підстави для видачі ордера на затримання, або обвинувачений не з'явився за повісткою судді або прокурора, суддя може також видати спеціальний наказ, який змушує обвинуваченого з'явитися в суд (Vorführungsbefehl).
Суддя видає ордер на затримання (Haftbefehl) в тому випадку, якщо є серйозні докази проти підозрюваного в скоєнні злочину (dringender Tatverdacht). Крім цього, має існувати одне з наступних підстав:
· Можливість того, що підозрюваний може втекти. Дане підставу стосується тих випадків, коли підозрюваний переховується або коли існує ризик, що він сховається, для того щоб уникнути процесу. Ризик в даному випадку повинен бути оцінений відповідно до обставин конкретної справи, зокрема, з урахуванням особи підозрюваного, а також впевненості в тому, що він з'явиться на вимогу в суд. Крім того, в даному випадку застосовується принцип пропорційності, так як взяття під варту не застосовується до тих злочинів, покарання за які становить менше ніж 6 місяців позбавлення волі.
· Існує ризик того, що кримінальний злочин може бути приховано підозрюваним (докази знищені, свідки залякані і т.д.).
· Злочин має тяжкий характер: вбивство, заподіяння шкоди здоров'ю, що спричинило смерть, геноцид і злочини, вчинені із застосуванням вибухових речовин, які поставили під загрозу життя і безпеку людей.
· Існує ризик того, що підозрюваний продовжить злочинну діяльність.
1.3. Процедура взяття під варту
Поліція повинна доставити затриманого до судді без зволікання, в будь-якому разі не пізніше, ніж на наступний день після затримання, тобто протягом 48 годин. Протягом цих 48 годин поліція може допитувати затриманого, проводити інші процесуальні дії, такі як впізнання, особистий обшук і т.д. і потім доставляє судді для допиту. В ході такого допиту затриманого пред'являють інкримінують матеріали. Затриманого інформують про його право відповісти на обвинувачення або зберігати мовчання. Затриманому повинна бути надана можливість представити аргументи і докази проти підозри і затримання. Якщо суддя розцінить затримання необгрунтованим, або якщо він визнає, що причини для такого затримання вже непридатні, він повинен звільнити затриманого. В іншому випадку він виносить рішення про залишення його під вартою.
Суддя може застосувати альтернативні заходи процесуального примусу. По-перше, для того щоб попередити втечу підозрюваного, суддя може зажадати від нього наступне: зобов'язання з'явитися, коли того вимагає суддя, прокурор або поліція; обов'язок не залишати певну територію без дозволу судді; зобов'язання не залишати житлове приміщення без супроводу особи, призначеного судом або сплати застави. Суддя може також на свій розсуд тимчасово відкласти застосування взяття під варту, в разі якщо не існує ризик того, що підозрюваний може знищити докази або іншим способом вплинути на збір доказів. В даному випадку суддя може замінити взяття під варту вимогою для такої особи не вступати в контакт з іншими підозрюваними, свідками, експертами або потерпілими.
2.1. Посадова особа, яка приймає рішення про затримання і взяття під варту
2.2. Підстави для затримання і взяття під варту
Обов'язковою підставою для взяття під варту є перш за все серйозні факти, що вказують на вину підозрюваного. Крім цього, взяття під варту може бути обгрунтовано одним з трьох наступних припущень:
· Існує ризик, що докази можуть бути знищені або приховані;
· Обвинувачений може сховатися;
· Обвинувачений може зробити інший злочин.
Розглядаючи питання про взяття під варту, суддя оцінює, чи відповідає дана міра процесуального примусу серйозності кримінальної справи і можливого покарання. Взяття під варту може бути застосовано тільки щодо злочину, караного довічним позбавленням волі або якщо максимальне позбавлення волі за такий злочин не менше 5 років. Зокрема, дана міра процесуального примусу може бути застосована тільки у випадках, якщо інші заходи процесуального примусу, такі як заборона залишати країну (divieto di espatrio); заборона змінювати місце проживання (divieto e obbligo di dimora); поліцейський нагляд (obbligo di presentazione alla polizia giudiziaria), визнані неадекватними.
2.3. Процедура взяття під варту
Як тільки поліція здійснила затримання (arresto або fermo), вона повинна негайно повідомити про це прокурору, захиснику, а також родичам затриманого. Затриманий повинен мати можливість зустрітися з прокурором якомога швидше, але в будь-якому випадку протягом 24 годин після затримання. Поліція надає прокурору протокол затримання, в якому вказується інформація: (1) ім'я захисника, обраного затриманим; (2) дата, час і місце затримання; (3) причини затримання. Перед тим як просити суддю про проведення судових слухань про санкціонування затримання, прокурор може допитати затриманого при своєчасному повідомленні захисника. Закон надає таке право прокурору для того, щоб оцінити законність затримання. Прокурор повинен протягом 48 годин отримати від судді (GIP) санкцію на взяття під варту, інакше затримання втрачає законну силу. Суддя повинен провести слухання по санкціонування протягом 48 годин з моменту затримання. Дані слухання проводяться в кабінеті судді з обов'язковою присутністю затриманого і його адвоката. Після заслуховування позицій прокурора (якщо він не присутній, після вивчення його письмового подання), затриманого і захисника суддя оголошує рішення, згідно з яким він або визнає арешт законним і обґрунтованим, або негайно звільняє затриманого.
3.1. Посадова особа, яка приймає рішення про затримання і взяття під варту
Magistrate або Justice of the Peace (мировий суддя) в основному виконує функції судді, який видає ордер на арешт (arrest warrant). Світові судді засідають в судах магістратів і є, як правило, людьми без спеціального юридичної освіти. Інститут мирових суддів є іншою моделлю народного участі в здійсненні правосуддя в Англії поряд з інститутом суду присяжних.
3.2. Підстави для затримання і взяття під варту
Англійське право розрізняє два види затримання: поліцейське затримання (police arrest) або затримання без зволікання (summary arrest) і затримання, санкціоноване мировим суддею (arrest ordered by the magistrate), або затримання за ордером (arrest under warrant).
Поліція може затримати особу без ордера в наступних випадках:
· Якщо особа вчиняє злочин;
· Якщо особа збирається його зробити;
· Якщо поліція має вагомі підстави підозрювати особу у намірі скоїти злочин;
· Якщо поліція має вагомі підстави підозрювати особу у вчиненні злочину.
У тих випадках, коли затримання без зволікання неможливо, затримання повинно бути санкціоновано мировим суддею.
Підставами для укладення обвинуваченого під варту є можливості того, що обвинувачений:
· Сховається від правосуддя;
· Зробить інший злочин;
· Чинитиме тиск на свідків або буде перешкоджати правосуддю.
Крім цього, підставами можуть бути також:
· Злочин, в якому обвинувачується особа, було скоєно в той час, коли ця особа перебувала під заставою за вчинення іншого злочину.
3.3. Процедура взяття під варту
Поліція може затримати особу без пред'явлення звинувачення і без санкції суду на термін не більше 36 годин. Світовий суддя може продовжити затримання без пред'явлення звинувачення кожен раз на термін не більше 36 годин. При цьому загальний термін затримання без пред'явлення звинувачення не може бути більше 96 годин. Перш ніж ордер на продовження терміну затримання виданий суддею, затриманий має бути доставлений до судді, при цьому він має право на представництво його прав адвокатом.
Рішення відпустити обвинуваченого під заставу або укласти його під варту приймається мировим суддею після слухань у відкритому судовому засіданні. Слухання проходять у вигляді змагального процесу з поданням аргументів і часто доказів з боку звинувачення і захисту. Закон «Про заставу» 1976 р надає обвинуваченому право бути відпущеним під заставу, якщо обвинувачення не доведе, що існують підстави, що перешкоджають суду відпустити обвинуваченого під заставу, які вказані вище (див. Пункт 3.2 вище). Світові судді мають повноваження укладати під варту (1) обвинувачених, які очікують наступну стадію процесу у мирового судді, а також (2) обвинувачених, чиї кримінальні справи передаються до вищестоящого суду або суд корони (Crown Court). Крім спроби оскаржити рішення мирового судді при новому появі в світовому суді, обвинувачений може оскаржити рішення мирового судді або в місцевому суді корони або в високому суді в Лондоні (High Court in London). Звинувачення також має право оскаржити рішення мирового судді.
4.1. Посадова особа, яка приймає рішення про затримання і взяття під варту
Поліція може затримати підозрюваного на термін не більше ніж 24 години для проведення допиту. Прокурор або слідчий суддя (juge d'instruction) можуть продовжити термін затримання до 48 годин. Після закінчення цього терміну підозрюваний повинен бути або звільнений з-під варти, або залишений під вартою за рішенням судді за попередніми висновками (juge des libertés et de la détention) / 2 /.
Разом з тим суддя за попередніми висновками ділить зі слідчим суддею наступні функції:
· Застосування заходів судового контролю (contrôle judiciaire), таких як утримання від певних дій, наприклад, вимога перебувати вдома, заборона керувати автомобілем, заборона відвідувати певні місця, заборона виписувати чеки або зустрічатися з певними людьми. Обвинувачений може бути також підданий певним примусовим заходам, що застосовуються з метою його реінтеграції в суспільство, як, наприклад, проходження лікування або відвідування курсів, або застосовуються для того, щоб він був по порядку в поліцію для допитів.
· Участь у звільненні підозрюваного (обвинуваченого) з-під варти.
Крім цього, в певних випадках, які описані нижче, рішення про укладення обвинуваченого під варту в ході попереднього слідства може прийматися також слідчої палатою (Chambre de l'instruction).
4.2. Підстави для затримання і взяття під варту
У Франції, як і в інших країнах, особа може бути затримано на місці злочину. Заставши на місці злочину правопорушника, будь-який громадянин може затримати його і доставити в найближчу поліцейську дільницю. У разі затримання на місці злочину одного з підозрюваних, і якщо слідчий суддя недоступний, прокурор (procureur de la République) може видати наказ про привід інших підозрюваних до слідчого судді (mandat d'amener). Крім цих двох випадків особа може бути затримано (заарештовано) тільки на підставі ордера, виданого слідчим суддею або головуючим суддею слідчої палати.
У Франції існує кілька форм обмеження свободи в ході розслідування кримінальної справи:
· Затримання (rétention), яке обмежене кількома годинами. Так, наприклад, затримання особи для з'ясування особи може бути здійснено на термін не більше ніж 4 години. Затримання для проведення допиту слідчим суддею не може тривати більше 24 годин, якщо слідчий суддя недоступний.
· Затримання для проведення допиту поліцією (garde à vue), яке може тривати кілька днів. Хоча в принципі термін затримання для проведення допиту не повинен перевищувати 24 годин, прокурор або слідчий суддя можуть продовжити термін затримання ще на 24 години (всього 48 годин з початку затримання).
Рішення судді за попередніми висновками повинно бути прийнято з таких підстав:
· Який перебуває під слідством умисно ухилився від умов заходів судового контролю (в даному випадку умов його застави).
4.3. Процедура взяття під варту
Слідча палата може укласти підслідного під варту в наступних випадках:
Скасування рішення за скаргою прокурора на рішення судді за попередніми висновками, яким останній звільнив підслідного з під варти.
Прийняття рішення про укладення підсудного під варту в разі, коли клопотання прокурора про приміщенні підозрюваного під варту не було задоволено суддею за попередніми висновками.
Як і рішення судді за попередніми висновками, рішення слідчої палати має бути мотивованим.
Ermittlungsrichter. спеціальний суддя перевіряє законність і обгрунтованість актів поліції і прокуратури, при цьому не керує попереднім слідством
(1) Існує ймовірність того, що підозрюваний може втекти;
(2) існує ризик того, що кримінальний злочин може бути приховано підозрюваним;
(3) злочин має тяжкий характер; або
(4) існує ризик того, що обвинувачений продовжить злочинну діяльність.
Giudice per le indagini preliminari (скор. GIP), суддя за попередньою розслідування є спеціальним суддею, який наглядає над органами попереднього слідства (прокуратурою і поліцією) з метою забезпечення прав підслідних
(1) Існує ризик, що докази можуть бути знищені або приховані;
(2) підозрюваний (обвинувачений) може сховатися; або
(3) підозрюваний (обвинувачений) може зробити інший злочин.
36 годин (суддя може продовжити затримання без пред'явлення звинувачення на термін до 96 годин з моменту затримання)
Magistrate або Justice of the Peace (мировий суддя) засідає в судах магістратів і не має спеціального юридичної освіти
Існує можливість того, що підозрюваний (обвинувачений):
(1) сховається від правосуддя;
(2) зробить інший злочин;
(3) чинитиме тиск на свідків або буде перешкоджати правосуддю.
Крім цього, підставами можуть бути також:
(5) злочин, у якому обвинувачується особа, було скоєно в той час, коли ця особа перебувала під заставою за вчинення іншого злочину.
Juge des libertés et de la détention (суддя за попередніми висновками) спеціальний суддя
(1) це є єдино можливою мірою для того, щоб зберегти докази, запобігти тиску на свідків і потерпілих, або змова між підозрюваним (обвинуваченим) і співучасниками;
(2) це є єдино можливою мірою для захисту підозрюваного (обвинуваченого) або для забезпечення того, що він залишається в розпорядженні органів правосуддя для того, щоб припинити вчинення злочину або запобігти вчиненню наступних злочинів.
(3) це є єдино можливою мірою для завершення виняткового і тривалого порушення громадського порядку викликаного тяжкістю злочину, обставинами його вчинення або рівнем збитків причинного злочином.
(4) підозрюваний умисно ухилився від умов заходів судового контролю.
Ploscowe, M. (1933). "The Investigating Magistrate (Juge D'Instruction) in European Criminal Procedure", Michigan Law Review, 33, pp. 1010-1036.
ТОВ «Компанія ЮрІнфо», Республіка Казахстан, 050004, м.Алмати, вул. Риськулова 43-в. Багатоканальний тел. (727) 380 60 61