В історії часто виникало питання, яка з цих двох систем - звичаєвого права або законів - краще? У Німеччині на початку XIX століття вибухнула знаменита дискусія на цю тему між двома юристами - Савіньї і Тібо. Перший був прихильником звичаєвого права, другий - кодифікованих законів. Савіньї, який очолював історичну школу, вказав вірну ідею, яку підтвердила сучасна соціологія. Відповідно до цієї ідеї право являє собою продукт колективної свідомості. Звідси Савіньї зробив висновок, що звичай вище закону, оскільки є безпосереднім і чистим вираженням прагнень нації.
Однак факти вказують на протилежне. Встановлено, що звичай не тільки не є більш гнучким, ніж закон, і не здатний швидше пристосовуватися до нових умов, але він має тенденцію вкорінюватися і його важко змінити. Так що доводи Тібо звучать переконливіше. Втім, майже всі сучасні держави живуть в режимі кодифікації, який має велику перевагу над звичайним правом в тому сенсі, що його можна легше і швидше зрозуміти.
Як розробляється закон? Відомо, що в найдавнішу епоху право і релігія не були відокремлені один від одного. Закон пропонувався Святим Письмом, а король-законодавець був рупором Бога. В ході процесу секуляризації, що мав величезне значення і поширення, закон став проводитися в життя органами державної влади за допомогою найрізноманітніших процедур.
Прерогатива правотворчості, формулювання імперативних норм, іншими словами, законодавча влада, є неодмінним атрибутом політичної влади. Вона варіюється в залежності від конституційного режиму. У країнах прямої демократії закон є волеізлі-яние всіх громадян.
При парламентському ладі за нього голосують обрані для цієї мети представники нації; при абсолютній монархії закон видається королем, які представляють у своїй особі держава, яким він керує. Ці особливості, що мають велике практичне значення, мають один загальний принцип, а саме, що закон - як, втім, і звичай - є виявом волі більшості.
З цього принципу випливає, що закон тим краще, чим більше відповідає потребам спільноти. Ось чому його розробка повинна проводитися дуже ретельно. При парламентському ладі закони, як правило, готуються в комісіях.
Співвідношення права і звичаїв. Звичаї відіграють істотну роль в регуляції різних сторін суспільного життя.
Одні з них прямо закріплюються в законі, інші лише маються на увазі, треті логічно випливають з тих чи інших правових норм.
§ 12. Говорячи про закон і звичаї, як джерелах цивільного права, ми визнали їх органами прояви юридичних поглядів народу. Звичайно, закон не тому має силу і значення в дійсності, не тому є джерелом права.