Акціонерні угоди - з чим це їдять?
Чи можливо укладати учасникам / акціонерам казахстанських ТОО / АТ угоди, що містять положення, відмінні від тих, які вказані в установчих документах?
Якщо коротко, то в цілому, відповідь більшою мірою негативний, ніж позитивний, оскільки установчі документи в силу імперативності законодавства не є достатньо гнучким інструментом, який регулює взаємовідносини сторін. Тому, дуже часто на практиці при структуруванні угод MA боку створюють холдингові компанії в іноземній юрисдикції щодо управління акціями / частками участі холдингової компанії та управління діяльністю казахстанської компанії. На рівні холдингової компанії сторони укладають акціонерні угоди і, як правило, вибирають право Англії в якості застосовного права.
Чому право Англії?
Право Англії диспозитивно і дозволяє структурувати взаємини акціонерів з урахуванням всіх нюансів, врегулювання практично всіх питань, наприклад, захисту акціонерів, які інвестували в розвиток компанії капітал, надаючи їм більш вигідні умови виходу з компанії, виплати дивідендів і т.д. Іншими словами, акціонерну угоду - це свого роду результат, який повинен відображати баланс інтересів всіх акціонерів, як безпосередньо мають досвід у веденні певного бізнесу, так і акціонерів-інвесторів, які оцінюючи компанію, прагнуть отримати прогнозований прибуток і при цьому вийти з компанії з найменшими втратами і перешкодами з боку інших акціонерів.
Акціонерні угоди в англійському праві
При наявності протиріч між статутом компанії і акціонерним угодою останнє має переважну силу. У той же час відповідно до законодавства Казахстану положення, що стосуються, наприклад, компетенції органів управління компанії відображаються в статуті, і вони не повинні суперечити установчим договором. Установчий договір в казахстанському законодавстві по суті є угодою акціонерів / учасників. Проте, навіть якщо включити в нього певні елементи, притаманні угодам за англійським правом, їх практична реалізація в силу імперативності казахстанського законодавства проблематична.
Особливі / відмінні умови акціонерних угод
Сторонами акціонерної угоди за англійським правом можуть бути всі або окремі акціонери компанії, а також сама компанія, щодо якої і полягає така угода.
Умови, пов'язані з корпоративним управлінням
Найчастіше окремі акціонери, як правило, ті, які інвестують в існуючі компанії, мають більш привілейовані права в порівнянні з тими, хто стояв біля витоків цієї компанії. І такий стан справ з точки зору англійської корпоративного права є прозорим і справедливим для всіх сторін, що укладають угоду. Відповідно, такі акціонери можуть мати право вето, встановлювати узгоджене голосування всіх акціонерів певного випуску акцій і т.д.
Заборона / обмеження на відчуження акцій (lock-up provisions)
Певні акціонери можуть бути обмежені в розпорядженні своїми акціями як в сумарному вираженні, так і протягом певного терміну або до настання певних умов, наприклад, виходу інших акціонерів, або досягнення компанією певних показників (milestones). Як правило, lock-up provisions встановлюють для акціонерів, які навіть, якщо міноритарні, але є ключовими, оскільки безпосередньо ведуть бізнес компанії і, тому, важливо, щоб такі акціонери були пов'язані з компанією.
Pre-emptive rights / Переважні права щодо набуття акцій
Як правило, всі акціонери мають право переважної покупки знову випущених акцій або акцій, що реалізуються іншими акціонерами. У той же час в акціонерній угоді за англійським правом сторони мають право відмовитися від реалізації такого права і такий завчасний відмова від права є юридично обов'язковим для відмовилася боку, тобто згодом вона не має права вимагати повернення такого права. Також існує безліч механізмів, що обмежують боку використовувати право переважної покупки, такі як tag-along, drag-along, опціони, які в силу юридичної конструкції є превалює над іншими загальними концепціями, так як відображають реальні бізнес-угоди сторін.
Tag-along rights / drag-along rights
Інструмент tag-along right (право на приєднання) дозволяє певним акціонерам продати свої акції за тією ж ціною, за якою продає акції інший акціонер, тобто якщо «купує» акціонер хоче купити акції «продає» акціонера, він повинен також придбати по тій же ціні акції акціонера, якому по акціонерною угодою компанії надано право приєднатися до продажу акцій іншим акціонером. Варіанти використання даного інструменту змінюються від угоди до угоди, тобто немає певних правил або законодавчих заборон на те, як сторони можуть обмежувати один одного. Це право може належати і міноритарним і мажоритарним акціонерам, це право може належати власникам акцій тільки певного класу, у певних сторін може бути тільки право продати кількість акцій лише в певній пропорції (co-sale) в залежності від кількості приєднуються акціонерів до продажу і т. д.
Інструмент drag-along right дозволяє, мажоритарному акціонеру вимагати викупу акцій у міноритарних акціонерів. Як правило, таке право вимога прив'язана до події, яка акціонери визначили подією виходу з компанії або її продажу за заздалегідь визначеною оцінці, яка забезпечує акціонерам / інвесторам як повернення вкладених інвестицій, так і отримання відповідних дивідендів / liquidation preferences.
Call option, put option (опціони на продаж або купівлю)
В англійському праві опціон call є правом одного боку вимагати в іншої сторони продати першої якийсь певний актив (акції, нерухомість і т.д.). У свою чергу, у останньої сторони виникає обов'язок продати такий актив.
Опціон put передбачає право однієї сторони вимагати в іншої сторони купити який-небудь актив, що належить першій стороні. У другій же сторони виникає обов'язок продати цей актив першій стороні.
Як правило, акціонерні угоди передбачають термін реалізації опціону для його власника, акцепту повідомлення про реалізацію, дії сторін, необхідні для завершення покупки-продажу акцій, термін завершення і т.д. Дуже часто реалізація опціонів put і call пов'язані з настанням певних умов, це може бути зниження фінансових показників компанії, неотримання погоджень державних органів після закінчення будь-якого строку з дати продажу акцій в компанії, смерть акціонера і т.д.
Deadlock ( «тупикова ситуація»)
Під тупикової є така ситуація, коли ні у одного з акціонерів або ні у однієї з груп акціонерів не вистачає голосів для ухвалення рішення з якого-небудь питання діяльності компанії (з урахуванням того, що інші акціонери заперечують проти прийняття такого рішення).
В англійській корпоративної практиці тупикові ситуації вирішуються різними способами. Це може бути передача вирішення питання вищестоящим органам компанії, залучення третьої сторони (експерта) для вирішення питання.
Якщо тупикова ситуація все ж не врегульована, то акціонерні угоди можуть передбачати право викупу одним з акціонерів (групи акціонерів) акцій іншого акціонера (групи). Якщо кожна сторона бажає викупити частку іншого акціонера, то, як правило, використовується механізм або «російської рулетки», або механізм «техаської перестрілки».
«Російська рулетка» (russian roulette) - механізм, коли один з акціонерів направляє іншому акціонерові пропозицію про викуп його акцій із зазначенням ціни, терміну та інших умов. Акціонер, який отримав таке повідомлення, має вибір: продати свої акції іншому акціонерові за вказаною ціною або навпаки - купити акції іншого акціонера по тій же ціні і на тих же умовах.
«Техаська перестрілка» (texas shootout) - механізм, коли кожен акціонер пропонує іншому акціонерові викупити його акції шляхом направлення пропозиції незалежному посереднику із зазначенням ціни. Цінові пропозиції одночасно розкриваються посередником в присутності акціонерів. Переможцем вважається той з них, хто запропонує вищу ціну.
Також сторони для вирішення тупикових ситуацій можуть дійти згоди про продаж бізнесу і / або ліквідації компанії.
Даний огляд являє лише загальні відомості про акціонерні угодах, укладених за англійським правом. Як уже зазначалося англійське корпоративне право гнучке і в кожному конкретному випадку кожен з елементів може зазнати суттєвих змін, щоб сторони могли прийти до балансу комерційних інтересів. Проте, в силу імперативності казахстанського законодавства багато інструментів регулювання відносин між акціонерами, дозволені англійським правом, практично не можуть бути застосовані акціонерами / учасниками казахстанських юридичних осіб.
Джерело, інтернет-ресурс: Юридична фірма «Unicase» (Colibri Kazakhstan)
Підпишіться на нашу сторінку в Facebook і ви завжди будете в курсі останніх новин
Підписуйтесь на наш канал в Telegram і отримуйте повідомлення про головні новини
Підписуйтесь на наш канал в Viber і отримуйте повідомлення про головні новини
Підписуйтесь на нашу сторінку в Одноклассниках і дізнавайтеся новини першими
Підписуйтесь на нашу сторінку Вконтакте і дізнавайтеся новини першими