Чи дозволяє закон укладати договори підряду з неповнолітніми працівниками?
Цивільна дієздатність, тобто здатність громадянина своїми діями набувати і здійснювати цивільні права, створювати для себе цивільні обов'язки (наприклад, укладати договори) і виконувати їх, виникає в повному обсязі після досягнення 18-річного віку (п. 1 ст. 20 Цивільного кодексу РБ (далі - ЦК) ).
Неповнолітні у віці від 14 до 18 років має право здійснювати операції (в т.ч. укладати договори) з письмової згоди своїх законних представників - батьків, усиновителів або піклувальників (п. 1 ст. 25 ЦК). Виняток становлять дрібні побутові правочини, які неповнолітні в цьому віці можуть здійснювати самостійно, без згоди своїх законних представників (п. 2 ст. 25 ЦК).
Неповнолітній може стати повністю дієздатним і матиме право самостійно укладати договори без участі своїх законних представників з моменту прийняття рішення про емансипацію або з часу вступу в шлюб.
Неповнолітній, що досяг 16 років, може бути оголошений повністю дієздатним, якщо він працює за трудовим договором (контрактом) або за згодою батьків, усиновителів або піклувальника займається підприємницькою діяльністю
(Ст. 26 ЦК).
- порядок розрахунку сторін за договором, включаючи суми, що підлягають виплаті;
- зобов'язання сторін щодо забезпечення безпечних умов роботи і відповідальність за їх невиконання (ФСЗН);
- підстави дострокового розірвання договору;
- відповідальність за невиконання замовником зобов'язань по оплаті виконаної роботи, наданої послуги або створеного об'єкта інтелектуальної власності у вигляді неустойки в розмірі не менше 0,15% невиплаченої суми за кожен день прострочення.
ЦЕ ВАЖЛИВО! Недотримання вимог Указу № 314 тягне за собою накладення адміністративного штрафу в розмірі 10% від суми договору
(Ст. 9.25 Кодексу РБ про адміністративні правопорушення).
Які умови не слід включати в цивільно-правовий договір, щоб надалі він не був визнаний судом трудовим?
У тексті цивільного договору не слід вказувати:
- назва посади, трудову функцію працівника;
- обов'язок фахівця виконувати роботу (надавати послугу) особисто;
- посилання на правила внутрішнього трудового розпорядку організації (далі - ПВТР);
- регулярну оплату послуг (робіт) до моменту їх закінчення;
- режим праці та відпочинку в організації;
- обов'язок забезпечити працівникові відповідні умови праці;
- право на стимулюючі виплати;
- заходи дисциплінарного впливу - заохочення і стягнення.
ЦЕ ВАЖЛИВО! Замість посади і трудової функції в договорі підряду слід вказати вид роботи (наприклад, прокладка труб), замість регулярної оплати - термін, в який така робота повинна бути оплачена. Пам'ятайте, що за цивільно-правовим договором оплачується не сама робота, а її результат, який необхідно оформити за актом здачі-приймання робіт, послуг.
Досить часто керівники вважають, що можуть укладати з фізичними особами той чи інший договір в залежності від їх бажання. Дійсно, організація має право самостійно визначати, який з договорів їй укласти. Однак при цьому необхідно враховувати, що значення має сутність договору, а не його найменування. Таким чином, при наявності між сторонами трудових відносин необхідно оформляти такі відносини трудовим договором, інакше буде допущено порушення трудового законодавства. У разі ж, якщо правовідносини сторін мають ознаки підряду, оформляється договір підряду.
До числа цивільно-правових договорів, що регулюють відносини, пов'язані із здійсненням трудових функцій, слід віднести передбачені ГК договори підряду, перевезення, доручення, возмездного надання послуг, виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських, технологічних робіт.
За цивільно-правовим договором найменування і правове становище сторін різняться в залежності від виду договору. Умови цивільно-правового договору визначаються на розсуд сторін, крім випадків, коли умови передбачені законодавством. При цьому виконавець сам вибирає способи виконання завдання, якщо інше не зазначено в договорі.
Чи можна в договорі підряду вказати кілька об'єктів, на яких необхідно виконувати роботу? Чи не буде помилкою, якщо в додатку до договору буде внесений список таких об'єктів?
Ні не буде. Договір підряду може включати в себе будь-який перелік послуг і об'єктів, за винятком тих положень, через які його можна буде кваліфікувати як трудовий. Істотними умовами такого договору є його предмет (робота, яку необхідно виконати) і термін (початок і закінчення такої роботи). Всі інші умови, в т.ч. кількість об'єктів, на яких буде працювати підрядник, сторони мають право визначити на свій розсуд.
Як правильно визначити, в яких випадках слід укладати договір підряду, а в яких - договір надання послуг? У чому їх принципова відмінність і чи передбачена відповідальність за вибір договору «не того» виду?
Основна відмінність договору підряду від договору надання послуг - наявність «речового» результату. Для першого важливий підсумок роботи (наприклад, побудований будинок, відремонтований автомобіль і т.д.). Для другого - сам процес (наприклад, прибирання, консультування та ін.). Результат роботи передається замовнику за актом здачі-приймання робіт (послуг).
Хотілося б відзначити той факт, що найчастіше відокремити надання послуг від підряду досить складно, тому будь-які серйозні наслідки в тому випадку, якщо обраний договір «не того» виду, чи не виникнуть. Головне - правильно оформити всі документи (договір, акти та ін.).
Обмежено чи кількість цивільно-правових договорів, що можна зробити висновок з одним працівником?
Що робити, якщо суд визнав цивільно-правовий договір трудовим, а вільної штатної одиниці для нового співробітника немає?
Якщо суд визнав, що укладений договір підряду є трудовим, то незалежно від бажання наймача необхідно буде ввести в штатний розклад одиницю. Для цього необхідно видати відповідний наказ.
Зразок наказу про введення штатної одиниці дивіться в рубриці «Корисна документація» на с. 24 журналу.
Чи можна вважати договір підряду альтернативою випробувального терміну, який встановлюється працівникові при прийомі на роботу?
Ні. Визначення поняття трудового договору дано в абз. 4 частини першої ст. 1 Трудового кодексу РБ (далі - ТК), а договору підряду - в п. 1 ст. 656 ГК.
Відмінність даних договорів полягає в різному правовому регулюванні (відносини, засновані на трудовому договорі, регулюються трудовим законо-давством, а засновані на договорі підряду - цивільним) і предмет (в роботі, що виконується за трудовим договором, важливий сам процес її виконання, а виконуваної по договором підряду - її кінцевий результат).
Що стосується випробувального терміну, то він встановлюється тільки новоприйнятим працівникам (ст. 28 ТК).
Випробування є додатковою умовою трудового договору і може встановлюватися тільки за згодою з працівником (частина перша ст. 28 ТК). У разі якщо наймач одноосібно, без згоди працівника, включає в трудовий договір умову про випробувальний термін, а після закінчення цього терміну звільняє працівника як і витримав випробування, працівник має право звернутися до суду.
Строк випробування не повинен перевищувати 3 місяців з моменту прийому на роботу (частина третя ст. 28 ТК).
В цей термін не включаються період тимчасової непрацездатності та інші періоди, коли працівник був відсутній на роботі. Наступ таких обставин перериває протягом іспитового строку, а після їх закінчення і виходу співробітника на роботу протягом випробувального терміну поновлюється. Випробувальний термін встановлюється в днях, місяцях, тижнях; його мінімальна тривалість не обмежена (це може бути і 2 дні, і тиждень, і місяць).
Довідково: зобов'язання, що виникають на основі договорів, передбачених цивільним законодавством, не підпадають під дію ТК (ст. 6 ТК). Отже, гарантії, передбачені ТК, на дані правовідносини не поширюються. Відновлення порушених прав слід вирішувати в судовому порядку. Фізичні особи, які виконують роботу за цивільно-правовими договорами, звільняються від державного мита у справах, що розглядаються в судах, за подачу позовних заяв у спорах про стягнення плати за виконану роботу, надану послугу, створений об'єкт інтелектуальної власності (подп. 1.9 п. 1 ст . 257 Податкового кодексу РБ).
Таким чином, неправомірно підміняти випробувальний термін договором підряду. В іншому випадку укладений з працівником цивільно договір може бути визнаний судом трудовим.
Чи є в законодавстві норма, яка вказує на максимальний термін, на який можна укласти договір підряду?
Законодавством не встановлено максимальні терміни дії договору підряду, терміни дії визначаються угодою сторін. За загальним правилом, установленим п. 3 ст. 395 ГК, законодавством або договором може бути передбачено, що закінчення терміну дії договору тягне припинення зобов'язань сторін за договором. Договір, в якому відсутня така умова, визнається чинним до певного у ньому моменту закінчення виконання сторонами зобов'язань.
У договорі підряду вказують початковий і кінцевий терміни виконання роботи, а також терміни початку і завершення окремих етапів роботи (проміжні терміни).
Якщо угода одностороння, то термін її передбачається з власними цілями, її совершівше-
го (наприклад, термін дії довіреності встановлює особу, яка видала довіреність, в рамках визначеного законом максимально можливого трирічного терміну).
Чи можна встановити факт вчинення прогулу працівником, який виконує роботу за договором підряду?
Складати акт про відсутність підрядника, який здійснює роботу за договором підряду, замовнику немає необхідності, оскільки підрядник не підпорядковується ПВТР, чинним в організації, а виконує роботу в зручний для нього час.
Якщо інше не встановлено законодавством або не передбачено договором, підрядник несе відповідальність за порушення як початкового і кінцевого, так і проміжних строків виконання робіт. Дані терміни можуть бути змінені у випадках
і в порядку, передбачених договором.
Вимога про зміну або розірвання договору може бути заявлено стороною в суд тільки після одержання відмови іншої сторони на пропозицію змінити чи розірвати договір або неотримання відповіді у строк, вказаний у пропозиції чи встановлений законодавством або договором, а при його відсутності - в 30-денний термін
(П. 2 ст. 422 ЦК).
Недотримання зазначеної вимоги тягне залишення судом позовної заяви без розгляду (ст. 151 Господарського процесуального кодексу РБ).
Загальний порядок розірвання договору не поширюється на випадки односторонньої відмови від договору, оскільки відмова від договору у випадках, передбачених законодавством і договором, припиняє дію договору у позасудовому порядку.
Обставини, при настанні яких замовник має право в односторонньому порядку відмовитися від договору, перераховані в ст. 669 ГК.
Чи можна в договорі підряду вказати умову про настання матеріальної відповідальності?
Укладати договори про матеріальну відповідальність з працівниками, які працюють за договорами підряду, не можна, оскільки відповідальність виконавця за цивільно-правовим договором настає за правилами не трудового, а цивільного законодавства. Не слід укладати з виконавцем і спеціальний договір про індивідуальну (колективну) матеріальну відповідальність, так як наявність таких договорів є ознакою трудових відносин. Правових підстав для укладення договорів про повну матеріальну відповідальність в даному випадку немає. Відносини замовника і виконавця не регулюються наказами.
Відносно виконавця не проводиться службове розслідування. Виконавець не несе дисциплінарну відповідальність. Передбачена договором відповідальність виконавця за розголошення конфіденційної інформації діє протягом терміну, визначеного в договорі. Крім того, трудове законодавство не поширюється на фізичних осіб, які працюють за договорами цивільно-правового характеру (ст. 6 ТК).
Довідково: сторони можуть укласти договір, в якому будуть міститися елементи різних договорів, передбачених законодавством (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться в ньому, якщо інше не випливає з угоди сторін або суті змішаного договору.
У випадках, коли умови договору передбачені нормою, яка застосовується остільки, оскільки угодою сторін не встановлено інше (диспозитивним норма), боку можуть своїм угодою встановити умову, відмінну від передбаченого в ній, якщо це не суперечить законодавству. При відсутності такої угоди умова договору визначається диспозитивної нормою (ст. 391 ТК).
У випадках, коли замовник на підставі п. 2 ст. 669 або п. 3 ст. 676 ГК розриває договір підряду, підрядник зобов'язаний повернути надані замовником матеріали, обладнання, передану для переробки (обробки) річ і інше майно або передати їх вказаною замовником особі, а якщо це виявилося неможливим - відшкодувати вартість матеріалів, обладнання та іншого майна (ст. 681 ГК).
Довідково: підрядник несе відповідальність за незбереження наданого замовником матеріалу, устаткування, переданої для переробки (обробки) речі або іншого майна, що опинилося у володінні підрядника у зв'язку з виконанням договору підряду (ст. 668 ЦК).
Який цивільно-правовий договір укласти з продавцем, якщо він буде працювати у вихідні дні з працівниками, з якими укладено договір про бригадної (колективної) матеріальної відповідальності?
У даній ситуації доцільно укласти договір надання послуг (одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послуги (здійснити певні дії або здійснити певну діяльність), а замовник зобов'язується оплатити ці послуги (ст. 733 ЦК)). Правила гл. 39 ЦК застосовуються до договорів надання послуг зв'язку, медичних, ветеринарних, аудиторських, консультаційних, інформаційних, ріелтерських послуг, послуг з навчання, туристичного обслуговування та інших, за винятком послуг, що надаються за договорами, передбаченим гл. 37, 38, 40, 41, 44-47, 49, 51 ГК. Якщо інше не передбачено договором возмездного надання послуг, виконавець зобов'язаний надати послуги особисто (ст. 734 ЦК).