Винагорода за договором доручення - це джерело доходу для повіреного. Щоб отримати очікувану грошову суму від довірителя та убезпечити себе від можливих ризиків, необхідно правильно сформулювати умову про винагороду. Наприклад, потрібно наполягти на включенні в договір умови про виплату авансу або умови про право утримати винагороду від суми, що надійшла від третьої особи.
Якщо не встановити розмір винагороди, то повірений не зможе отримати від довірителя очікувану суму. Якщо розмір винагороди буде прямо залежати від дій повіреного, то посереднику доведеться шукати можливість виконати зобов'язання на більш вигідних умовах порівняно з умовами договору доручення. Якщо не встановити порядок сплати винагороди, то повірений отримає грошові кошти тільки після того, як виконає зобов'язання.
Чому договір доручення повинен містити умову про винагороду
Дорогі читачі! Наші статті розповідають про типові способи вирішення податкових та юридичних питань, але кожен випадок носить унікальний характер.
У відносинах між юридичними особами договір доручення, як правило, є оплатним. Це означає, що довіритель зобов'язаний виплатити повіреному винагороду.
Довіритель зобов'язаний сплатити повіреному винагороду, якщо це передбачено (п. 1 ст. 972 ЦК України):
Таким чином, організація-повірений не має права вимагати виплати винагороди по суті лише в тому випадку, якщо договір доручення містить умову про його безоплатному характері. У всіх інших випадках довіритель зобов'язаний сплатити винагороду.
Юрист організації, яка виступає в ролі повіреного, повинен простежити за тим, щоб договір доручення містив умову про розмір винагороди і умова про порядок сплати винагороди. Лише в цьому випадку інтереси повіреного будуть найкращим чином захищені.
Якщо ж договір не буде містити таких умов, то це може спричинити одне з наступних негативних наслідків.
Крім того, умова про винагороду є істотним у разі, коли в ході переговорів одна зі сторін договору запропонувала формулювання цієї умови або заявила про необхідність узгодити нагороду. У такій ситуації договір не буде вважатися укладеним до тих пір, поки сторони не узгодять умова про винагороду або сторона, яка запропонувала цю умову або яка заявила про узгодження нагороди, не відмовиться від своєї пропозиції (п. 11 інформаційного листа № 165).
Як сформулювати умову про розмір винагороди
При укладанні договору доручення сторони мають право самостійно сформулювати умову про розмір винагороди повіреного, оскільки закон прямо не наказує робити це певним чином. Розмір винагороди можна визначити різними способами. Так, сторони мають право встановити, що винагорода повіреного - це:
- тверда сума, зазначена в договорі;
- відсоток від суми угоди, укладеної повіреним від імені та за рахунок довірителя (т. е. на виконання договору);
- різниця між сумою угоди, встановленої в договорі доручення, і сумою угоди, укладеної на виконання договору.
Щоб вибрати той чи інший спосіб, повірений повинен оцінити всі переваги і ризики стосовно конкретної ситуації.
Винагорода як тверда сума
Перевага такого умови у тому, що розмір винагороди відомий заздалегідь. Іншими словами, повірений з самого початку знає, який результат за договором він отримає. Крім того, якщо довіритель не виплатить винагороду, повіреному не доведеться доводити розмір своїх збитків. Тобто посередник зможе пред'явити позов про стягнення тієї суми, яка встановлена в договорі.
Недолік умови в тому, що повірений зможе отримати за договором рівно стільки, скільки вказали сторони (не більше). Навіть якщо вдасться укласти угоду з третьою особою на більш вигідних умовах, сума винагороди не збільшиться.
Винагорода як відсоток від суми угоди
Така умова можна сформулювати в разі, якщо договір доручення спрямований на укладання угод, а не на вчинення інших юридичних дій (наприклад, дій по представництву).
За даним умові розмір винагороди залежить від суми угоди: чим вище сума, тим більше прибуток посередника (і навпаки). Отже, повірений зацікавлений в укладенні угод на більш вигідних для довірителя умовах. Разом з тим, в залежності від конкретної ситуації винагороду як відсоток від суми угоди може виявитися меншим, ніж винагороду як тверда сума. Тому перед укладенням договору доручення повірений повинен вирішити, що буде вигідніше: отримати відсоток від угоди або тверду суму винагороди.
Приклад прийняття рішення про те, як сформулювати умову про розмір винагороди
Припустимо, повірений зобов'язаний реалізувати товар довірителя. Для цього повіреному необхідно укласти договір купівлі-продажу з третьою особою (покупцем). Ціна товару повинна бути не менше 1 млн руб.
Довіритель пропонує вибрати одну з формулювань умови про розмір винагороди:
- «Винагорода повіреного становить 55 тис. Руб. (Тверда сума) »;
- «Винагорода повіреного становить 5 відсотків від суми договору купівлі-продажу».
Керівництво організації, яка виступає в ролі повіреного, доручає юристу проаналізувати правові ризики цієї пропозиції.
Пояснення юриста: якщо повірений розраховує продати товар за вигіднішою ціною (наприклад, 1,3 млн руб.), То потрібно встановити розмір винагороди як відсоток від суми угоди (5% від 1,3 млн руб. - 65 тис. Руб.) . Якщо ж повірений сумнівається в тому, що зможе продати товар за ціну, що перевищує 1 млн руб. то краще встановити розмір винагороди як тверду суму (5% від 1 млн руб. - 50 тис. руб. в той час як тверда сума за договором становить 55 тис. руб.).
Якщо довіритель не виплатить винагороду, виражене у вигляді відсотка від суми угоди, то для стягнення оплати через суд повірений буде змушений обґрунтувати розмір заявленої вимоги. Потрібно буде довести факт укладення угоди з третьою особою та документально підтвердити розмір суми угоди.
Приклад з практики: суд зобов'язав довірителя виплатити винагороду за договором доручення, оскільки повірений довів факт порушення договору і розмір заявленої вимоги
Гаражно-будівельний кооператив «С.» (довіритель) уклав з ТОВ «Р.» (повірений) договір доручення, спрямований на укладання повіреним попередніх договорів купівлі-продажу гаражних боксів. Винагорода повіреного склало 3,5 відсотка від суми кожного договору купівлі-продажу. Довіритель зобов'язався перерахувати винагороду пропорційно виконанню доручення (т. Е. За кожен договір окремо). Крім того, сторони передбачили неустойку в разі прострочення оплати.
Повірений уклав кілька договорів, однак не отримав винагороду. З цієї причини ТОВ «Р.» пред'явило до кооперативу «С.» вимога про стягнення боргу в розмірі невиплаченої нагороди, а також вимога про стягнення неустойки.
Позивач представив наступні докази:
- попередні договори купівлі-продажу, укладені з третіми особами;
- акти на виконання робіт-послуг, підписані сторонами договору доручення;
- розрахунок невиплаченого винагороди (3,5% від суми, зазначеної в кожному договорі купівлі-продажу).
Винагорода як різниця між сумами угоди
Винагорода можна встановити у вигляді різниці, якщо одночасно дотримуються дві умови:
- договір доручення спрямований на укладання угод, а не на вчинення інших юридичних дій (наприклад, дій по представництву);
- повіреному заздалегідь відомо, що він зможе укласти угоду з третьою особою на більш вигідних умовах порівняно з умовами договору доручення. Наприклад, повірений повинен реалізувати товар за вищою ціною або придбати товар за нижчою ціною в порівнянні з вказаною в договорі. Різниця між ціною, вказаною в договорі доручення, і ціною реалізованого (придбаного) товару буде становити винагороду посередника. Отже, розмір винагороди залежить від дій повіреного.
Приклад залежності розміру винагороди від дій повіреного
Припустимо, повірений зобов'язаний реалізувати товар довірителя. Для цього повіреному необхідно укласти договір купівлі-продажу з третьою особою (покупцем). Ціна товару повинна бути не менше 1 млн руб.
Умова про розмір винагороди сформульовано таким чином: «Винагорода визначається як різниця між сумою, вказаною в договорі доручення (1 млн руб.), І фактичною сумою договору купівлі-продажу».
Якщо повірений сумнівається в тому, що зможе продати товар за ціною, що значно перевищує 1 млн руб. то краще не укладати договір доручення або наполягти на іншому формулюванні умови про розмір винагороди. Адже при укладанні такого договору (і його подальшому виконанні) нагорода посередника виявиться невелика. Наприклад, якщо покупець придбає товар за 1 млн 10 тис. Руб. то нагорода повіреного буде 10 тис. руб.
Якщо ж повірений розраховує продати товар за вигіднішою ціною (наприклад, потенційний покупець готовий придбати цей товар за 1,3 млн руб.), То умова «про різницю між сумами угоди» буде дуже вигідним для повіреного. Так, за договором доручення посередник отримає 300 тис. Руб. (1 300 000 руб. - 1 000 000 руб. = 300 000 руб.). Слід зазначити, що якби розмір винагороди визначався як 5 відсотків від суми угоди (див. Попередній приклад), то повірений отримав би лише 65 тис. Руб. Разом з тим, мінімальний розмір його винагороди був би гарантованим (50 тис. Руб.).
Якщо довіритель не виплатить винагороду, виражене у вигляді різниці між сумами угоди, то повіреному доведеться обґрунтувати в суді розмір своїх збитків. Для цього потрібно буде довести факт укладення угоди з третьою особою та документально підтвердити розмір суми угоди.
Приклад з практики: суд зобов'язав довірителя виплатити винагороду за договором доручення, оскільки повірений довів факт порушення договору і розмір заявленої вимоги
ТОВ «К.С.» (довіритель) уклало з ТОВ «К.Г.» (повірений) договір доручення. Повірений зобов'язався укласти з третьою особою договір про здійснення технологічного приєднання до електричних мереж енергоприймаючу пристроїв (далі - угода). Сторони встановили розмір винагороди у вигляді різниці між сумою, вказаною в договорі доручення, і сумою по угоді з третьою особою. Довіритель зобов'язався виплатити винагороду після підписання акту прийому-передачі документів. Крім того, сторони передбачили неустойку в разі прострочення оплати.
Повірений уклав угоду з третьою особою на більш вигідних умовах порівняно з умовами договору доручення. Довіритель підписав акт прийому-передачі документів, однак винагорода не перерахував. ТОВ «К.Г.» пред'явило до ТОВ «К.С.» вимога про стягнення боргу в розмірі невиплаченої нагороди, а також вимога про стягнення неустойки.
Позивач представив наступні докази:
- договір про здійснення технологічного приєднання;
- акт прийому-передачі документів;
- розрахунок невиплаченого винагороди (винагороду = сума по угоді - сума за договором доручення).
Як сформулювати умову про порядок сплати винагороди
Формулювання умови про порядок сплати винагороди залежить від того, як сторони визначили розмір винагороди.
1. Порядок сплати винагороди, встановленого в твердій сумі
Якщо сторони договору доручення визначили розмір винагороди як тверду суму, то потрібно вказати, з якого моменту у повіреного з'являється право вимагати цю суму. Так, можна встановити, що винагорода виплачується:
- після виконання повіреним своїх зобов'язань;
- до початку виконання доручення (авансування повіреного);
- відповідно до іншим порядком розрахунків (наприклад, виплата винагороди по частинах).
Повіреному вигідніше отримати винагороду відразу. Тому оптимальним є умова про сплату авансу (умова про передоплату). Однак не варто плутати умова про аванс і умова про виплату повіреному коштів, необхідних для виконання доручення (абз. 3 п. 2 ст. 975 ЦК України). В останньому випадку кошти не є винагородою і ніяк не впливають на порядок його сплати.
За загальним правилом сплата винагороди не залежить від результату договору доручення. Іншими словами, повірений відповідає за укладання угоди (вчинення інших юридичних дій), а не за виконання її третьою особою. Тому довіритель зобов'язаний виплатити винагороду незалежно від того, чи отримав він результат за договором.
Приклад з практики: суд вирішив, що розмір і порядок виплати винагороди за договором доручення не залежить від результату дій повіреного
Унітарне підприємство «О.» (довіритель) уклало з некомерційним партнерством «А.» (повірений) договір доручення, спрямований на здійснення ряду юридичних дій. Зокрема, повірений зобов'язався підписати з податковою інспекцією акти звірки розрахунків. Сторони встановили, що оплата послуг повіреного здійснюється частинами в залежності від здійснення тих чи інших юридичних дій.
Некомерційне партнерство «А.» виконало всі обов'язки, однак унітарне підприємство «О.» не виплатила частину винагороди. З цієї причини повірений пред'явив позов про стягнення боргу в розмірі невиплаченої нагороди.
Довід відповідача: позивач виконав зобов'язання неналежним чином, оскільки акти звірки розрахунків, підписані повіреним від імені довірителя, мають розбіжності по податках.
2. Порядок сплати винагороди, встановленого в вигляді відсотка або різниці
Якщо сторони визначили розмір винагороди як відсоток від суми угоди або як різницю між сумами, то формулювання умови про порядок сплати винагороди залежатиме від того, хто веде розрахунки з третіми особами: довіритель або повірений.
Якщо за договором доручення розрахунки з третіми особами веде довіритель, то він зобов'язаний перерахувати суму винагороди після того, як повірений укладе угоду (угоди) з третьою особою. Обов'язок по виплаті може виникнути або відразу після укладання угоди, або після надходження коштів від третьої особи. Перший варіант найкращий, оскільки повірений отримає нагороду відразу після виконання доручення. Другий варіант (т. Е. Виплата винагороди після розрахунків з третьою особою) припустимо, якщо сторони внесуть уточнення «винагороду повіреного не залежить від виконання угоди третьою особою». В цьому випадку повірений зможе зажадати виплати винагороди з того моменту, як третя особа розрахується з довірителем (такий момент повинен бути зазначений в договорі з третьою особою). Якщо ж третя особа порушить зобов'язання за розрахунками, то це не вплине на відносини між довірителем і повіреним: повірений збереже право на винагороду.
Якщо за договором доручення розрахунки з третіми особами веде повірений, то умова про порядок сплати винагороди можна сформулювати одним з двох способів.
1. Повірений передає довірителю все грошові кошти (інше майно), що надійшли від третьої особи. Після цього довіритель перераховує повіреному суму винагороди.
2. Повірений передає довірителю кошти (інше майно) за вирахуванням суми винагороди. Іншими словами, повірений самостійно розраховує і отримує винагороду. Очевидно, що така умова найбільш переважно. По-перше, спрощується порядок розрахунків між сторонами. По-друге, повірений захищає себе від можливих порушень з боку довірителя.