Як реалізується закладене майно і задовольняються вимоги кредиторів з вартості закладеного і реалізованого майна.
Здається, що все в російському законодавстві було закріплено так, щоб перешкодити кредитору отримати задоволення його вимог з вартості заставленого майна: від звернення стягнення на заставлене майно до його реалізації.
Відповідно до Цивільного кодексу Російської Федерації (далі - ГК РФ) звернення стягнення на заставлене майно могло здійснюватися як за рішенням суду, так і поза судової процедури.
При цьому в більшості випадків звернення стягнення на заставлене майно не обов'язково було здійснювати через суд.
Новий Закон ввів зміни в порядок звернення стягнення на заставлене майно. Він залишив можливість як судової, так і позасудової процедури звернення стягнення на заставлене майно, проте певною мірою змінив перелік випадків в ст. 349 ГК РФ, коли звернення стягнення на заставлене майно можливо тільки за рішенням суду:
для укладення договору про заставу майна фізичної особи була потрібна згода або дозвіл іншої особи або органу;
предметом застави є майно, яке має значну історичну, художню або іншу культурну цінність для суспільства;
заставодавець відсутній, і встановити його місцезнаходження неможливо;
предметом застави є житлові приміщення, що належать на праві власності фізичним особам;
договором про заставу або іншою угодою заставодавця з заставоутримувачем не встановлено порядок звернення стягнення на заставлене рухоме майно, або в установленому сторонами порядку звернення стягнення неможливо;
законом встановлено інші випадки.
Стара версія ГК РФ містила можливість відстрочити звернення стягнення на заставлене майно, якщо допущене боржником порушення забезпеченого заставою зобов'язання украй трохи і розмір вимог заставодержателя внаслідок цього явно несоразмерен вартості закладеного майна. Невідповідність визначалася судом в кожному конкретному випадку.
Новий Закон залишив можливість відстрочити звернення стягнення на заставлене майно на його невідповідності, проте встановив параметри, за якими визначається така невідповідність.
Згідно з новою версією ст. 348 ГК РФ:
"Звернення стягнення не допускається, якщо допущене боржником порушення забезпеченого заставою зобов'язання украй трохи і розмір вимог заставодержателя явно несоразмерен вартості закладеного майна. Якщо не доведено інше, передбачається, що порушення забезпеченого заставою зобов'язання украй трохи і розмір вимог заставодержателя явно несоразмерен вартості заставленого майна за умови , що одночасно виконуються такі вимоги:
1) сума невиконаного зобов'язання становить менш ніж п'ять відсотків від розміру оцінки предмета застави за договором про заставу;
2) період прострочення виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, становить менше ніж три місяці ".
Таким чином, новий Закон робить правові положення більш визначеними.
Новий Закон додав наступний обов'язковий крок в порядок звернення стягнення на заставлене майно: якщо звернення стягнення на заставлене рухоме майно здійснюється без звернення до суду (в позасудовому порядку), заставодержатель зобов'язаний направити заставодавцю повідомлення про початок звернення стягнення на предмет застави. Реалізація заставленого рухомого майна не допускається раніше закінчення 10 днів з дня отримання повідомлення заставодавцем або 45 днів з дня надіслання заставодержателем чи організатором торгів такого повідомлення заставодавцю, якщо цей строк закінчується раніше.
Стара версія ГК РФ не містила вимоги про повідомлення про початок звернення стягнення на предмет застави.
Реалізація заставленого майна
До недавнього часу реалізація обтяженого майна згідно зі ст. 350 ГК РФ відбувалася тільки шляхом публічних торгів.
Така вимога законодавства йшло врозріз з існуючою практикою в розвинених країнах, де реалізація заставленого майна не обов'язково здійснювалася шляхом публічних торгів.
Так, згідно з англійським правом, момент, процедура і випадки, коли кредитор може вимагати від боржника сплати суми і, відповідно, розпочати реалізацію забезпечення, залежать від того, як це прописано в договорі.
За англійським правом в разі настання дефолту за основним зобов'язанням, якщо інше не передбачено в договорі, кредитор має такі основні опції:
foreclosure (переклад майна кредитору).
Foreclosure означає переклад обтяженого майна боржника до кредитора. Коли створюється забезпечення, то обмовляється, що боржник має право отримати права на майно назад після виконання боржником основного зобов'язання. Це право боржника називається "equity of redemption". Foreclosure припиняє це право (Re Farnol Eades Ervine Co. [1915] 1 Ch 22 at 24). При foreclosure кредитор стає абсолютним власником майна, а боржник і всі наступні кредитори втрачають всі права на нього або щодо такого майна. З моменту переведення майна кредитору боржник перестає бути зобов'язаним за основним зобов'язанням;
possession (надання права володіння кредитору).
Надання права володіння кредитору було особливо важливо стосовно до обтяження землі. У цьому випадку особа, якій було надано обтяження, отримувало право володіння землею і право збирати рентні платежі. Альтернативно воно могло використовувати землю саме і платити відповідні орендні платежі за допомогою заліку їх по відношенню до забезпеченої заборгованості.
Хоча при наданні права володіння кредитор має широкі права, які можна порівняти з правами боржника, він не має права абсолютного власника - продати власність або створити інтереси по відношенню до цієї власності.
В даний час на практиці конструкція надання права володіння кредитору не надто часто використовується, так як зазвичай кредитор воліє здійснити продаж майна;
продаж майна.
Англійське право (ст. Ст. 101 і 103 Акту про власність (Law of Property Act. 1925)) дають право кредитору, має таке забезпечення, як mortgage або charge, яке оформлено у вигляді deed, продавати обтяжене майно. Продаж може здійснюватися як приватно, так і через аукціон, без необхідності звернення до суду. При цьому повинна дотримуватися одна з наступних умов: затримка платежів за основним боргом становить по крайней мере 3 місяці; затримка платежів за відсотками становить понад 2 місяців; боржник порушив інші положення договору забезпечення.
Договором сторони можуть виключити такі обмеження і встановити, що продаж майна можлива в будь-який момент після невиконання позичальником своїх зобов'язань.
Продаж майна може здійснюватися як безпосередньо кредитором, так і через спеціального керуючого (receiver, administrator і т.п.), який в тому числі може призначатися через суд.
Як було відзначено, за російським законодавством до недавнього часу не було ніяких опцій для кредиторів, крім як продажу заставленого майна через публічні торги, що займало принаймні два місяці. Однак новий Закон запропонував наступну опцію.
Відповідно до Закону при зверненні стягнення на закладене рухоме майно без звернення до суду (в позасудовому порядку) реалізація предмета застави може здійснюватися не тільки за допомогою продажу з торгів. Така можливість повинна бути передбачена договором між сторонами. При цьому в договорі сторони мають право передбачити наступні положення:
предмет застави переходить у власність заставоутримувача;
заставодержатель продає предмет застави третій особі без проведення торгів, в тому числі за допомогою продажу закладеного рухомого майна за договором комісії, укладеним між заставодержателем і комісіонером, з утриманням з виручених грошей суми забезпеченого його заставою зобов'язання.
Закон встановив певні гарантії заставодавця при реалізації закладеного рухомого майна поза торгів:
така можливість повинна бути передбачена в договорі між сторонами;
реалізація повинна відбуватися за ринковою ціною;
розмір суми винагороди комісіонера, яка сплачується з суми закладеного майна, обмежений законодавством;
в певних випадках потрібне обов'язкове залучення оцінювача;
в деяких випадках майно має реалізовуватися тільки за допомогою торгів.
Початкова продажна ціна закладеного майна, з якої починаються торги, визначається рішенням суду у випадках звернення стягнення на майно в судовому порядку або за домовленістю між заставодержателем і заставодавцем в інших випадках.
Важливо, що Закон також змінив порядок задоволення вимоги кредитора при банкрутстві боржника. За новим Законом кошти, виручені від реалізації предмета застави, в повному обсязі перераховуються кредитору, а розподіляються в певній пропорції між кредиторами першої і другої черги для погашення судових витрат, витрат по виплаті винагороди арбітражним керуючим і оплаті послуг осіб, залучених арбітражним керуючим з метою забезпечення виконання покладених на нього обов'язків. Тільки якщо кредитори першої та другої черги, а також арбітражні керуючі не використали свої пропорції від суми реалізованого майна, такі пропорції перераховуються кредитору, чиє зобов'язання було забезпечене заставою.
Інтерес інвестора, який отримує забезпечення в якості забезпечення невиконання зобов'язань, полягає в наступних основних моментах:
забезпечення буде дійсним в тому числі в разі неспроможності боржника;
забезпечення буде надавати перевагу перед іншими кредиторами;
стягнення на обтяжене майно може бути здійснено швидко і ефективно.
Таким чином, можливість ефективного здійснення стягнення на обтяжене майно є одним з ключових елементів створення забезпечення для кредитора.
До недавнього часу процедура стягнення, встановлена в російському праві, була досить обтяжливою в плані процедур і могла бути довгою по часу, який потрібен для виконання стягнення.
Чи була потрібна така часто складна і тривала процедура для захисту інтересів боржника та інших кредиторів боржника?
Напевно, така складна процедура потрібна не у всіх випадках, особливо вона може негативно позначитися на правах як кредитора, так і боржника при наявності майна, яке може різко змінити свою вартість.
Законодавець спробував змінити існуючу практику приведення у виконання застави, зокрема розширити можливості для реалізації закладеного майна поза торгів. Це є незаперечною перевагою Закону.
Разом з тим змінилися і деякі положення, які можуть погіршити становище кредитора, чиє зобов'язання забезпечено заставою (додаткові обов'язки при позасудовому зверненні стягнення, розподіл отриманих коштів при банкрутстві боржника).
Хочеться сподіватися, що для кредитора на практиці плюси нового Закону переважать його мінуси.
А.Ю.Буркова
К. ю. н. співробітник комерційного банку