Яке слідча дія можна зробити для вилучення інформації, що зберігається в комп'ютері? (Вилучення комп'ютерної інформації: обшук або виїмка?)
Для вилучення предметів, документів в ході розслідування найчастіше застосовуються такі слідчі дії, як обшук і виїмка. Схожі в загальних рисах ці дії мають і свої відмінності як з підстав, так і по порядку їх виробництва.
За підставами для виробництва дані слідчі дії відрізняються тим, що виїмку слід проводити у випадках, коли точно відомо, де і у кого знаходяться певні предмети (ч. 1 ст. 167 КПК), проведення обшуку можливо, коли є лише достатні підстави вважати, що в будь-якому приміщенні чи іншому місці, або у будь-якої особи знаходяться предмети і документи, що можуть мати значення для справи (ч. 1 ст. 168 КПК). Іншими словами, в першому випадку знання про знаходження предметів повинні бути точними, у другому - приблизною.
Відмінності в підставах для виробництва впливають і на поведінку слідчого при виробництві розглянутих слідчих дій. Виїмка передбачає тільки вилучення предмета, а обшук - попередні пошукові дії і вилучення виявлених предметів.
При зверненні зі звичайними предметами і документами розглянуті вище положення закону цілком зрозумілі. Але вони вимагають деякого тлумачення, коли мова йде про комп'ютерну техніку або технології.
У тому випадку, коли ми не знаємо точного місцезнаходження шуканої інформації (найменування файлу, підкаталогів, каталогів де вона знаходиться) або, якщо говорити мовою програмістів, шляхи до неї, належить здійснення пошукових дій, які можуть бути виконані слідчим самостійно або за участю фахівця. Дані міркування здавалося б дозволяють схилитися до думки, що за відсутності знань про точне місцезнаходження в ЕОМ необхідної для розслідування інформації слід проводити обшук. Тим більше, що визначаючи підстави для проведення обшуку законодавець вказав на припущення про те, що предмети можуть знаходитися "... в будь-якому приміщенні чи іншому місці" (Виділено нами. - Авт.).
Такий підхід має під собою логічну і законодавчу основу, але беззастережно прийнятий бути не може. Звісно ж, що в якості контраргументів тут виступають такі. По-перше, проведення обшуку нерідко пов'язане з вторгненням в житло, тобто порушенням (хоча і допускаються законодавцем) права на його недоторканність (ст. 25 Конституції РФ). При виробництві даної слідчої дії (і особливо тієї його частини, де здійснюється пошук) можуть бути порушені особисті, в тому числі і інтимні сторони життя людини. Саме тому здійснення обшуку за чинним законодавством можливо з санкції прокурора або за рішенням суду і лише у виняткових випадках без таких, але з обов'язковим повідомленням про це прокурора. Виробництво виїмки являє незрівнянно меншу загрозу особистим сторонам життя громадянина. Тому для її виробництва не потрібно отримання відповідного дозволу.
По-друге, обшук за своєю суттю - це огляд житлового приміщення. Саме так дане слідчі дії розумілося законодавцем Росії 19 століття і в кримінально-процесуальній літературі того часу.
По-третє, слід також відзначити, що і при виробництві виїмки можуть мати місце дії, що забезпечують доступ до вилучається речі, які зовні схожі з пошуковими діями. Наприклад, маючи відомостей, що викрадена річ знаходиться в квартирі підозрюваного, в шафі в числі інших речей, слідчий проводить виїмку в ході якої за індивідуальними ознаками виявляє шукане серед інших предметів.
Наведені вище міркування дозволяють констатувати:
Тому, представляється можливим, при наявності даних про розташування шуканої інформації в пам'яті конкретного комп'ютера, виробництво виїмки, а не обшуку.
Як альтернативне рішення може бути використаний і такий варіант. За допомогою проведення виїмки з житлового приміщення вилучається комп'ютер, в якому знаходиться інформація, необхідна для розслідування, а потім в службовому приміщенні слідчий проводить огляд ЕОМ і витягує з його пам'яті необхідні дані.