Колізії виняткових прав на твори літератури, науки, мистецтва та інтересів громадянина, пов'язаних з охороною його зображення
(Ст. 152.1 Цивільного кодексу РФ)
Поняття зображення громадянина.
Що становить суть нематеріального блага, що підлягає охороні, іменованого «зображення»?
Зображення громадянина - це його зовнішній вигляд, зовнішність. Зовнішність, то, як людина виглядає, є одним з елементів, индивидуализирующих особистість. Коли мова заходить про зображення громадянина як про його зовнішності, не можна обмежувати ці поняття сухий сукупністю рис, притаманних тій чи іншій людині.
Кожен має право формувати свою зовнішність, свою зовнішність на свій розсуд, кожен має право визначати в кожен конкретний момент своє ставлення до своєї зовнішності (подобається - не подобається), кожен має право вирішувати питання про фіксацію свого зображення в той чи інший момент (сьогодні я виглядаю добре - фотографуватимуся, або сьогодні я собі не подобаюся - фотографуватися не буду).
Таким чином, можна стверджувати, що зображення громадянина містить елемент відносини даного громадянина до своєї зовнішності (зокрема, громадянин має право визначати, чи підлягає його зовнішність відображенню в той чи інший момент).
Якщо ж уважно вивчати текст ст. 152.1 ГК РФ то стає очевидно, що значущим моментом для права є не зовнішність сама по собі, і навіть не ставлення громадянина до власної зовнішності, а отримання відображення (відображення) його зовнішності в похідному, відмінному від людини, об'єкті матеріального світу - отримання власне зображення , зафіксованого на певному носії - папір, слайд, кіноплівка, електромагнітна хвиля, електронна форма і т.п.
Іншими словами, охороні підлягають інтереси особи, пов'язані з отриманням зображення його зовнішності.
Охорона і використання зображення громадянина (ст. 152.1 ГК РФ).
Ідея про охорону інтересів зображення громадянина як особливого нематеріального блага не нова. Норми, що стали прообразом для ст. 152.1, були присутні ще в ст. 514 Цивільного кодексу Української РСР 1964 року.
Власне кажучи, охорона зображення громадянина як особливого нематеріального блага у Цивільному кодексі України здійснювалася і до прийняття закону № 231-ФЗ - на підставі загальних норм ст. 150 - 152.
Ст. 152.1 розвиває раніше діючі норми ЦК РРФСР і ЦК РФ:
Зображення громадянина може бути використано також і в об'єкті суміжних прав (передача організації ефірного або кабельного мовлення), в засобі індивідуалізації (товарний знак, знак обслуговування);
- після смерті громадянина використання його зображення можливо за згодою дітей і пережив чоловіка, а при їх відсутності - батьків.
Відповідно до п. 9 ст. 1483 ЦК України не можуть бути зареєстровані як товарний знак позначення, тотожні ... портрету відомого на території РФ особи.
Разом з тим, існують і протилежні ситуації, коли інтереси зображуваного обмежуються в цілях обліку інших значущих інтересів. Такі випадки вводяться законодавством (і можуть бути закріплені тільки в федеральному в законі і тільки як виняток із загального правила) в розвиток загального правила про можливість обмеження прав і законних інтересів громадян в громадських інтересах (ст. 55 Конституції РФ, ст. 1 ГК РФ ).
Випадки обмеження інтересів громадянина, пов'язаних з охороною його зображення.
Інтереси громадянина, пов'язані з охороною його зображення, обмежуються в наступних випадках:
В даному випадку інтереси зображуваного обмежуються внаслідок їх зіткнення з публічними інтересами, причому ці інтереси суспільства визнаються більш значущими, ніж інтереси зображуваного. Трактування термінів «державні», «громадські», «публічні» інтереси викликає безліч питань. Справедливо відзначається, що поняття ці оціночні, «каучукові».
Таких понять багато у Цивільному кодексі України. «Справедлива винагорода», «розумний строк», «істотне порушення» і т.п. Стосовно до ст. 152.1 державні, громадські та суспільні інтереси необхідно трактувати по можливості широко - не випадково законодавець використовує всі три терміни, та ще й вводить оборот «інші».
Публічний характер інтересів, як видається, може витікати або з публічного характеру інформаційного події, або з публічного характеру зображуваної особи.
Тут постає дуже тонке питання - про приватне життя публічних осіб. У названій резолюції констатовано, що певні факти з приватного життя публічних, і, зокрема, політичних діячів, звичайно ж, можуть представляти інтерес для громадян і, отже, читачі, які також є й виборцями, мають право бути в курсі про такого роду факти . Разом з тим, публічність громадян, виходячи з рівності всіх перед законом (ч. 1 ст. 19 Конституції РФ), не впливає на підхід суду при вирішенні питання про права, обов'язки та відповідальність, закріплених в нормативних актах РФ - позиція Верховного Суду РФ.
Таким чином, приватне життя публічних осіб підлягає охороні нарівні з приватним життям інших громадян. Єдине - коло питань, віднесених до приватного життя, у публічних осіб кілька вже.
Актуальність питання про публічних інтересах як критерії правомірного використання зображення громадянина підкреслюється, наприклад, тим, що, вже розроблений і внесений в Державну Думу РФ проект закону про внесення змін до ст. 152.1 і 1274 ГК РФ (Проект № 439872-4). Сенс пропонованих змін:
- включити в число публічних інтересів освітні (в т.ч. визнати можливість використання зображення громадянина в якості ілюстрації у виданнях навчального характеру, виконаних на будь-якому матеріальному носії, в т.ч. електронному);
Розробники даного законопроекту, як випливає з пояснювальної записки, вважають поняття «в державних, громадських чи інших публічних інтересах» неоднозначним з точки зору можливості використання зображення без згоди зображуваного в освітніх цілях, в т.ч. в навчальному книговиданні.
На ділі виділення однієї з різновидів публічних інтересів може спричинити негативні наслідки для застосування цієї норми (обмежити сферу її застосування).
(Б) якщо зображення громадянина отримано при зйомці, яка проводиться в місцях, відкритих для вільного відвідування, або на публічних заходах.
Таке зображення не повинно бути основним об'єктом використання.
Якщо питання про місця, відкритих для вільного відвідування (вулиця, музей, метро), і про публічних заходах (збори, конференція, з'їзд, концерт, спортивний захід і т.п.) навряд чи вимагає додаткового пояснення, оцінка того, чи є зображення «основним» або «не основним» об'єктом використання, вельми заплутаний.
Тут можливі різні підходи.
Відповідно до першого з них, оцінка характеру використання зображення здійснюється за формальними критеріями. Так, якщо зображення громадянина займає більшу частину фотографії, кадри, картини (умовно - 30%, питання в кожному конкретному випадку має вирішуватися судом), його можна визнати основним об'єктом використання. Такий підхід не враховує реальної суті різних елементів зображення.
Взагалі, питання про основне об'єкті використання - це питання факту, а не права, він повинен вирішуватися в кожному конкретному випадку.
(В) якщо громадянин позувала за плату.
Тут найголовнішим є питання, чи дав зображуваний дозвіл тільки на створення твору, або також і на його подальше використання (і якими саме способами).
Особисте немайнове право на власне зображення або зображення як нематеріальне благо?
«Використання» громадянином свого зображення уявити важко - зображення громадянина - невід'ємна частина його особистості, що охороняється нематеріальне благо.
Охорона зображення громадянина в інформаційному суспільстві.
Існує два рівноправних правових принципу, закріплених в конституційних та міжнародно-правових нормах:
- право на свободу думки і слова, свобода ЗМІ;
- право на недоторканність приватного життя.
Згідно ст. 29 Конституції РФ кожному гарантується свобода думки і слова; кожен має право вільно збирати, зберігати, використовувати і поширювати інформацію будь-яким законним способом; гарантується свобода масової інформації. Цензура забороняється. Дана норма кореспондується з положеннями ст. 10 Європейської конвенції про захист прав людини і основних свобод - далі «ЄКПЛ».
Особливо слід звернути увагу на закріплене в ст. 10 ЄКПЛ правило про можливе обмеження права на свободу вираження поглядів. Здійснення права на свободу вираження поглядів, що накладає обов'язки і відповідальність, може підлягати таким формальностям, обмеженнями і санкціям, що встановлені законом і є необхідними в демократичному суспільстві в інтересах ... для захисту репутації і прав інших осіб.
У той же час, відповідно до ст. 23, 24 Конституції РФ кожен має право на недоторканність приватного життя, особисту і сімейну таємницю, захист своєї честі і доброго імені. Збір, зберігання, використання та поширення інформації про приватне життя особи без її згоди не допускаються.
Концепція приватного життя поширюється на аспекти, які стосуються встановленню особистості, зокрема, на ім'я особи, його фізичну і моральну недоторканність, на зображення обличчя. Таким є зміст, як російського законодавства, так і норм міжнародного права (ст. 8 ЄКПЛ). Відповідної позиції дотримуються Європейський суд з прав людини і Верховний суд РФ (див. Огляд практики розгляду судами РФ справ про захист честі, гідності та ділової репутації, а також недоторканності приватного життя публічних осіб в області політики, мистецтва, спорту - далі - Огляд).
Кожному гарантується свобода літературної, художньої, наукової, технічної та інших видів творчості, викладання. Інтелектуальна власність охороняється законом (ст. 44 Конституції РФ).
Загальні підходи тут повинні бути такі ж, як в відношенні співвідношення прав на свободу слова і права на недоторканність приватного життя: свобода творчості не повинна призводити до порушення або применшення нематеріальних благ громадянина. Однак, і охорона нематеріальних благ не повинна необґрунтовано применшувати свободу творчості - відповідно з цією ідеєю сформульована ст. 152.1.
З точки зору термінології визнавати твором можна те, що вийшло в результаті відображення зовнішності людини (в результаті отримання зображення), але не саме зображення.
Таким чином, не можна ототожнювати зображення громадянина (яке завжди залишається нематеріальним благом, особливим охоронюваним законом інтересом) і твір, що включає в себе зображення.
Ще одне цікаве питання виникає у разі, коли зображуване обличчя обмежує використання свого зображення в творі (і, відповідно, використання твору) - наприклад, щодо фотографії, розміщеній в журнал, - одним випуском журналу, але вторинне використання твору (наприклад, ілюстрованої статті ) відбувається в рамках будь-якого з випадків вільного використання творів (відтворення в особистих цілях - ст. 1273 ЦК РФ; використання твору в інформаційних, наукових, навчальних або культу них цілях - ст. один тисячу двісті сімдесят чотири ГК РФ; вільне використання творів шляхом репродукування - ст. 1275 ЦК РФ і т.п.). Оскільки дані дії дозволяються законом в громадських інтересах, видається, що інтереси зображуваного особи теж не буде їх мало в даному випадку.
Деякі практичні питання.
Якщо фотографія (інша фіксація зображення) вже зроблена за згодою зображуваного для цілей використання (не для домашнього архіву), чи потрібно отримувати додатковий дозвіл на кожне подальше використання?
Чи може зображуваний обумовити свою згоду на використання свого зображення певним способом використання (наприклад, тільки публікація в конкретну книжку, конкретному випуску журналу і т.п.)?
Звісно ж, що в разі, якщо згоду зображуваного на фіксацію його зображення і подальше використання даного зображення нічим не обумовлено, немає ніяких обмежень для будь-якого подальшого використання такого зображення. Разом з тим, неможливо позбавити громадянина можливості обмежити використання свого зображення, адже інтереси зображуваного особи, як було відзначено, обмежують виключні права на результати інтелектуальної діяльності.
Згода зображуваного рідко виражається в письмовій або іншій формі, що дозволяє чітко визначити і задокументувати межі дозволеного використання. Способи використання, таким чином, завжди презюмують, виводяться з дозволеного способу первісного використання. Якщо особа погодилася позувати для створення фотографії (наприклад, для журналу), така згода не означає можливість написання картини з такою фотографії. І навпаки, якщо особа позувала для картини, така згода не має на увазі і не означає згоди на створення фотографій зазначеного (намальованого) зображення.
Сатиричне зображення образу громадянина (шаржі, карикатури).
Умови продюсерських договорів про передачу права на зображення, образ артистів, музикантів, спортсменів.
Такі угоди слід визнавати недійсними (нікчемними). Причому можлива не тільки їхня кваліфікація в якості угод, що суперечать закону (ст. 168 ЦК України), а й як угод, укладених з метою, суперечною основам правопорядку і моральності (ст. 169 ЦК України).
Захист інтересів громадянина, пов'язаних з охороною права на зображення.
У числі найбільш ефективних способів захисту інтересів громадянина, пов'язаних з його власним зображенням:
Компенсація моральної шкоди (ст. 151 ЦК України),
Стягнення збитків (упущеної вигоди),
Заборона на подальше використання зображення.