Якщо дарування - це операція з безоплатної передачі майна, при якій, як правило, право власності переходить фактично в момент її здійснення, а в результаті заповіту перехід права власності відбувається в зв'язку зі смертю заповідача, то при трасті титул на майно переходить до довірчого власнику, як при даруванні, а бенефіціар трасту отримує різні вигоди від правильної і сумлінної експлуатації переданого в трастовий фонд майна. А після закінчення терміну, на який траст був створений, або при досягненні мети його установи активи з трастового фонду можуть також бути передані бенефіціару, якщо він не відмовиться.
Особливо цікаво, що в контексті захисту активів, на відміну від договору дарування або заповіту, траст практично не можна оскаржити в суді з метою витребування з нього активів або заяви на них будь-яких претензій, наприклад з боку законних спадкоємців без заповіту, якщо пропущений термін для заперечування установи трасту, наприклад, з причини його створення саме для порушення прав кредиторів.
Це, однак, не є перешкодою для зацікавлених осіб визнати траст фіктивним в суді, коли він заснований саме для створення видимості, і засновник і довірчий власник (трасти) маскують під цією формою інші правовідносини свідомо.
Що таке безвідкличної дискреційний траст
Безвідкличний є траст, при створенні якого засновник не зберігає за собою ніяких повноважень по зворотному відкликанню з трастового фонду раніше належних йому активів, а також контроль за його використанням. Дискреційним ж він іменується через практично необмежених повноважень довірчого власника (фізичної особи або організації, в залежності від того, як це дозволено законом юрисдикції установи трасту) щодо розподілу прибутку від використання активів.
Тут варто нагадати, що основною метою введення антіофшорних змін до Податкового кодексу було створення можливості для включення російськими податковими органами в дохід платників податків - фізосіб доходу контрольованих ними офшорних структур до моменту його фактичного розподілу. Адже офшорні компанії і відкривалися, щоб акумулювати доходи поза контролем російської податкової.
У всьому світі установа трастів з законною метою у вигляді передачі активів неповнолітнім або навіть ще не народженим спадкоємцям визнано більш ефективним засобом захисту активів, ніж передача у спадщину, поширеній в країнах з континентальною системою права, до якої також відносять і Росію. Крім того, саме тому що дарування неповнолітньому або не народженій члену сім'ї не завжди можливо за законодавством знаходження майна.
У Росії цілком допускається дарування майна неповнолітньому, також на його ім'я може бути навіть відкритий і рахунок в банку. Ось тільки можливість користуватися без обмежень майном або грошима з рахунку настає для такої особи з моменту його повноліття. З тією ж проблемою неодноразово стикалися і російські податкові органи щодо неповнолітніх платників податків, які самостійно не могли виконати свої податкові зобов'язання. І хоча законодавство про податки і збори не пов'язує настання податкового зобов'язання з досягненням платником податків певного віку, залучення його до відповідальності допускається тільки з 16 років.
Щоб виключити таку правову невизначеність у більшості розвинених країн і існують трасти, які звільняють неповнолітніх бенефіціарів майна від формальностей, які до їх повноліття дотримуються їх довірчі власники.
Варто мати на увазі, що в разі істотної зміни російських правил податкового резидентства для фізичних осіб, поки, звичайно, ймовірність порівняно низька, установа безвідкличного дискреційного трасту стане єдиною можливістю для збереження іноземної структури володіння і захисту своїх бізнес і особистих активів, як це існує в усьому світі при наявності в конкретній країні антіофшорних правил оподаткування контрольованих іноземних компаній.
На закінчення необхідно звернути увагу, що кожен траст є складним комплексним рішенням, що вимагає досить творчого підходу, яке необхідно розробляти спеціально для кожного клієнта, що обумовлено завжди серйозними трудозатратами, що знімають згодом велику кількість ризиків в різних галузях права.