- служба ФМС
- Основні проблеми підприємців
- Що необхідно знати
- Порядок проведення перевірок ФМС
- Що не допомагає при перевірках ФМС РФ
- Порядок оскарження перевірки ФАС
Перевірки ФМС на відміну від перевірок, проведених підрозділами економічної безпеки, як правило, не тягнуть наслідків у вигляді порушення кримінальної справи, але можуть призвести до залучення до накладання багатомільйонних штрафів. Залучення одного іноземця при відсутності у нього дозволу на роботу тягне за собою накладення адміністративного штрафу на юридичну особу до 800 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (ч.1 ст.18.15 КоАП РФ), при цьому притягнення до адміністративної відповідальності здійснюється за кожного іноземного громадянина окремо.
Також значні штрафи можуть бути накладені за ряд різних порушень міграційного законодавства, наприклад, за неподання або несвоєчасне подання органам ФМС документів або інформації про іноземних працівників; недотримання порядку обов'язкового повідомлення ФМС про прийом на роботу іноземних громадян; недотримання роботодавцем встановлених обмежень на здійснення іноземними працівниками окремих видів діяльності і т.д. (Див. Таблиця штрафів ФМС РФ).
Основна проблема із залученням дешевої іноземної робочої сили полягає в тому, що виконавчі органи державної влади суб'єктів РФ встановлюють обмежені квоти на залучення іноземних громадян для здійснення трудової діяльності. В результаті оформлення закордонних працівників з дотриманням всіх вимог міграційного законодавства може виявитися неможливим через призупинення видачі дозволів на роботу в конкретному суб'єкті РФ.
В результаті підприємці змушені залучати іноземну робочу силу з порушеннями законодавства, що регулює сферу зовнішньої трудової міграції, що рано чи пізно призводить до появи співробітників ФМС на торгових, виробничих або будівельних об'єктах.
Як наслідок, у багатьох підприємців формується хибне уявлення про порядок проведення перевірочних заходів підрозділами ФМС, і які вживали заходи, спрямовані на мінімізацію негативних наслідків можливих перевірок, не приносять очікуваного результату. (Див. Пункт нижче: Що не допомагає при перевірках ФМС РФ.)
Що необхідно знати
Необхідно знати, що співробітники ФМС крім проведення планових перевірок, про які можна дізнатися заздалегідь, мають право проводити позапланові перевірки в місцях фактичного здійснення іноземними громадянами трудової діяльності при отриманні інформації, яка свідчить про наявність в діяльності юридичних осіб або індивідуальних підприємців ознак порушень міграційного законодавства. Подібна інформація може надійти в підрозділи ФМС як від громадян, так і від органів державної влади. Крім того, факт здійснення трудової діяльності іноземним громадянином з порушенням положень міграційного законодавства РФ може бути виявлено безпосередньо співробітником ФМС.
Найбільш сприятливим підсумком перевірки є її припинення в зв'язку з відсутністю відомостей та інформації, що вказують на порушення положень міграційного законодавства РФ.
На жаль, так само перевірки ФМС завершуються досить рідко. Набагато частіше перевірки ФМС завершуються складанням протоколу про адміністративне правопорушення або порушенням справи про адміністративне правопорушення.
Також в разі виявлення на об'єкті, що перевіряється ознак складів злочинів або адміністративних правопорушень, не пов'язаних з порушенням міграційного законодавства, матеріали перевірки можуть бути направлені до відповідних органів (прокуратура, слідчі органи МВС РФ т.д.).
Фахівці компанії «Податківець» надають комплекс юридичних послуг по супроводженню перевірок ФМС РФ, спрямованих на мінімізацію сум штрафів за результатами перевірок, в тому числі:
- виїзд адвокатів на об'єкт, що перевіряється, надання юридичної допомоги співробітникам організації при дачі пояснень з питань, пов'язаних із здійсненням трудової діяльності;
- попередній аудит кадрових документів по іноземним громадянам, запитуваних підрозділами ФМС РФ для перевірки;
- представлення інтересів організації при розгляді матеріалів перевірки в підрозділі ФМС РФ;
- оскарження винесеного за результатами перевірки рішення у вищестоящому підрозділі ФМС РФ;
- оскарження винесеного за результатами перевірки постанови про накладення штрафу в арбітражному суді, якщо до відповідальності притягнута юридична особа, або в цивільному суді в разі притягнення до відповідальності посадової особи.
Адміністративний регламент встановлює порядок проведення перевірочних заходів щодо індивідуальних підприємців і організацій, які залучають в якості працівників іноземних громадян або осіб без громадянства.
Відповідно до пункту 28 Адміністративного регламенту? юридичною підставою для проведення перевірки є видання відповідного розпорядження про проведення перевірки уповноваженою на те посадовою особою. Це начальники територіальних органів ФМС Росії і їх заступники, начальники структурних підрозділів територіальних органів ФМС Росії, що здійснюють діяльність по лінії імміграційного контролю і зовнішньої трудової міграції, і їх заступники. Відповідно відсутність у перевіряючого чиновника розпорядження його начальника є порушенням встановленої процедури проведення перевірки. Також уповноважені виносити розпорядження про проведення перевірок особи можуть встановлювати терміни таких перевірок, закріплювати за перевірок певних працівників ФМС, залучати експертів і фахівців.
Перед проведенням перевірки проводиться підготовка до неї, в рамках якої здійснюється все необхідне для отримання відомостей, обов'язкових для включення в текст розпорядження про проведення перевірки та (або) необхідних для підтвердження обставин, обов'язкових до встановлення для прийняття рішення про її проведення, узгодження порядку проведення спільної перевірки, визначення складу групи з проведення перевірки, підготовки проекту розпорядження про проведення перевірки.
Організація виїзних перевірок покладається на начальника або заступника начальника підрозділу системи ФМС Росії, співробітники якого на підставі розпорядження проводять перевірку.
Пункт 37 регламенту встановлює наступний порядок проведення перевірки:
Регламент також передбачає, що перевірка органами ФМС може проводитися спільно з працівниками МВС. Для цього керівником органу внутрішніх справ Російської Федерації про участь співробітників підрозділів ФМС Росії в заходах щодо виявлення та припинення злочинів і адміністративних правопорушень у сфері міграції може бути направлений до підрозділу системи ФМС Росії як перед початком зазначених заходів, так і в процесі їх проведення.
Права і обов'язки сторін перевірочного заходу встановлено пунктами 56- 60 регламенту. При проведенні перевірки співробітники, які здійснюють перевірку, мають право вимагати у осіб, які перебувають за місцем розташування об'єкта, що перевіряється, документи, що посвідчують їх особу, і документи, що підтверджують законність їх перебування на території Російської Федерації, а також при необхідності документи, що підтверджують право на здійснення ними трудової діяльності.
При проведенні перевірки співробітники, які здійснюють перевірку, мають право:
У разі невиконання усного вимоги про надання документів та відомостей співробітниками, які здійснюють перевірку, оформляється письмовий запит. Неподання або несвоєчасне подання документів, необхідних для здійснення перевірки, тягне за собою відповідальність у порядку, встановленому законодавством Російської Федерації. Щодо неподання або несвоєчасне подання документів, необхідних для здійснення перевірки, в акті перевірки, протоколі про адміністративне правопорушення, постанові про порушення адміністративного провадження, визначенні про усунення виявлених в ході перевірки недоліків робиться відповідний запис.
Представник об'єкта, що перевіряється має право:
- бути присутнім при всіх діях в ході перевірки;
- представляти документи, відомості та повідомляти інформацію, яка має виконуватися, на його думку, для включення в акт перевірки;
- оскаржувати в установленому порядку дії співробітників, які здійснюють перевірку;
- знайомитися з усіма матеріалами перевірки;
- направляти мотивовані заперечення з приводу обставин, викладених в акті перевірки.
Відповідно до пункту 62 регламенту проведення документарної перевірки включає в себе наступне:
За результатами як документарній, так і виїзний перевірок при наявності виявлених правопорушень складається відповідний акт. Акт перевірки є підставою для складання протоколу про виявлення ознак адміністративного правопорушення, якщо виявлені порушення закону утворюють відповідний склад з КоАП РФ (ст. Ст. 18.8 - 18.10, 18.15 - 18.17, 19.15 - 19.18, 19.27). При цьому варто відзначити, що протокол може бути складений як щодо організації- роботодавця або її законного представника, так і по відношенню до самого працівника, який допустив порушення міграційного законодавства.
Як наслідок, у багатьох підприємців формується хибне уявлення про порядок проведення перевірочних заходів підрозділами ФМС, і які вживали заходи, спрямовані на мінімізацію наслідків можливих перевірок, не приносять очікуваного результату.
Найчастіше зустрічаються такі помилки, пов'язані з проведенням перевірок підрозділами ФМС:
- Оштрафувати за залучення нелегалів можуть, тільки якщо роботодавець оформив мігранта офіційно (з іноземним громадянином укладено трудовий договір). Роботодавцю навряд чи вдасться уникнути відповідальності, не уклавши з нелегалом трудовий договір і давши пояснення "він у нас взагалі не працює; ми не знаємо, хто це такий, і що він тут на будівництві робить; він перший день працює, обіцяв принести дозвіл на роботу завтра і т.д. і т.п.".
Як правило, підставою для притягнення до адміністративної відповідальності є акт перевірки і пояснення нелегалів, виявлених в ході перевірки ФМС.
- Проведення попереднього інструктажу, в ході якого мігрантам роз'яснюють, які пояснення необхідно давати перевіряючим, допоможе уникнути відповідальності. Складність надання юридичного захисту при перевірках ФМС в першу чергу пов'язана саме з нульовою юридичної грамотністю мігрантів і їх панічним страхом перед перевіряючими. Найчастіше співробітнику ФМС досить налякати нелегала депортацією, і він напише все, що йому продиктує перевіряючий. Тому попередні інструктажі мігрантів "нічого не підписуй; скажи, що зайшов в гості до друга "на практиці не допомагають.
Також досить часто зустрічаються ситуації, коли нелегали підписують чисті бланки пояснень, а самі пояснення потім "складають" в потрібному руслі співробітники ФМС. Безумовно, написання пояснень під диктовку співробітника ФМС або підписання чистого бланка пояснення, є грубим порушенням з боку співробітника міграційної служби, але ось довести це практично неможливо, тому що пояснення підписано нелегалом власноруч. Надалі суд не візьме до уваги його показання про те, що він писав пояснення під диктовку або підписав чистий бланк пояснення, так як доказів цьому немає. Як правило, подібні свідчення нелегала оцінюється судом як спроба піти від відповідальності, адже нелегал також несе відповідальність за здійснення трудової діяльності без дозволу на роботу (ст. 18.10 КоАП РФ). Крім того, критична оцінка судом подібних свідчень обумовлена можливістю роботодавця чинити тиск на мігранта з метою дачі ним потрібних свідчень.
- Значно зменшити суму штрафу можна, переклавши відповідальність за залучення нелегалів на конкретну посадову особу організації, в обов'язки якого входила перевірка дотримання міграційного законодавства при працевлаштуванні іноземних громадян.
- Рішення про притягнення організації до відповідальності за порушення міграційного законодавства, прийняте за результатами перевірки підрозділами ФМС, можна легко оскаржити в арбітражному суді.
Незважаючи на всі гучні заяви про незалежність судової влади в РФ, можна констатувати той факт, що судова система перш за все орієнтована на захист інтересів державних органів, віддаючи їм пріоритет в більшості спірних ситуаціях, які виникають при розгляді скарг громадян та організацій на дії держорганів.
Тому виграти справу проти ФМС РФ в суді без професійної юридичної допомоги можна тільки при наявності серйозних порушень, допущених в ході перевірки, що на практиці буває досить рідко. Див. Судова практика з міграційних спорів.