Російським законодавством не заборонено укладення договору позики, в якому одна зі сторін - підприємець, причому неважливо, як позичальника або позикодавця він виступає. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей (п. 1 ст. 807 ЦК України). Як правило, подібні договори оформляються в письмовій формі із зазначенням суми позики, порядку і термінів повернення боргу. Якщо інше не передбачено законом або договором позики, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів в розмірах і порядку, визначених договором, крім того, договір може бути і безпроцентним. Незважаючи на гадану простоту даного виду договору, на практиці виникає чимало питань. Відповімо на деякі з них.
Підприємець - позикодавець
Чи повинен підприємець отримувати ліцензію і вносити в ЕГРІП зміни, пов'язані з додатковим видом діяльності - наданням позики? Для здійснення підприємницької діяльності фізичній особі необхідно зареєструватися в якості індивідуального підприємця без утворення юридичної особи із зазначенням видів діяльності, які він збирається здійснювати, за ЄДРПОУ видів економічної діяльності (КВЕД. У заяві про державну реєстрацію фізичної особи як індивідуального підприємця вказуються всі види економічної діяльності, якими буде займатися підприємець. Крім того, в пере ень видів економічної діяльності можна внести зміни, заповнивши відповідну форму про видах економічної діяльності, що підлягають внесенню до ЕГРІП, і (або) про види економічної діяльності, які підлягають виключенню з реєстру.
Що стосується ліцензії, перелік банківських операцій, здійснення яких потребує отримання ліцензії Банку Росії, визначено ч. 1 ст. 5 Закону N 395-1. Така ліцензія може бути видана тільки особі, яка має статус кредитної організації та зареєстрованого в порядку, встановленому Законом N 395-1.
Чи є підприємець податковим агентом? З відсотками, що нараховуються кредитором в разі видачі позики, ми розібралися. Тепер розглянемо ситуацію, коли позика видається на безвідсоткових умовах (як правило, своїм співробітникам). В цьому випадку у позичальника виникає дохід у вигляді матеріальної вигоди, отриманої від економії на відсотках за користування позиковими (кредитними) засобами. Отже, підприємець виступає в ролі податкового агента, тобто він повинен розрахувати, нарахувати і перерахувати до бюджету суму ПДФО з доходу фізичної особи.
Нагадаємо, податковими агентами, на яких покладено обов'язки по підрахунку, утриманню у платника податків і сплати суми податку, визнаються, зокрема, російські організації та індивідуальні підприємці, від яких або в результаті відносин з якими платник податків одержав доходи, зазначені в п. 2 ст. 226 НК РФ. Згідно з цим пунктом ПДФО обчислюється і сплачується у відношенні всіх доходів фізичної особи, джерелом яких є податковий агент, за винятком доходів, щодо яких літочислення і сплата податку здійснюється відповідно до ст. ст. 214.1, 227, 227.1 і 228 НК РФ з заліком раніше утриманих сум податку. Індивідуальні підприємці, які виконують обов'язки податкових агентів, підлягають постановці на податковий облік і сплачують суми утриманого ПДФО за місцем свого проживання, що визначається відповідно до ст. 11 НК РФ.
В силу пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ матеріальна вигода, отримана від економії на відсотках за користування платником податку позиковими (кредитними) засобами, наданими організаціями або індивідуальними підприємцями, зізнається для цілей оподаткування ПДФО доходом платника податків. При цьому податкова база визначається як перевищення суми відсотків за користування позиковими (кредитними) засобами, вираженими в рублях, обчисленої виходячи з двох третіх діючої ставки рефінансування, встановленої ЦБ РФ на дату фактичного отримання платником податку доходу, над сумою відсотків, обчисленої виходячи з умов договору.
Зверніть увагу! Доходу у вигляді матеріальної вигоди від економії на відсотках НЕ буде тільки в тому випадку, якщо позика надана під процентну ставку, більшу ніж 2/3 ставки рефінансування. В іншому випадку щомісяця в день сплати відсотків (пп. 3 п. 1 ст. 223 НК РФ) необхідно виявляти різницю і нараховувати на неї ПДФО.
Приклад. Індивідуальний підприємець видав безпроцентну позику фізичній особі (своєму працівникові) в розмірі 150 000 руб. терміном на 6 міс.
Розрахуємо ПДФО з економічної вигоди працівника: (150 000 руб. X (2/3 x 8%) / 365 дн. X 181 дн.) X 35%, де:
На нашу думку, подібні міркування неминуче приведуть до претензій з боку податкових органів. Крім того, з урахуванням ціни питання, а також беручи до уваги той факт, що мова йде про кошти платника податків, вважаємо подібний ризик нераціональним.
Якщо безвідсоткову позику надано юридичній особі? Можливі й такі ситуації, коли безвідсоткову позику надається юридичній особі, наприклад, компанії-партнеру.
Підприємці, які перебувають на загальній системі оподаткування, вартість майна (при розрахунку ПДФО), як переданого за договором позики, так і отриманого в рахунок погашення боргу, не враховують (п. 6 ст. 250, пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Надання позик також не обкладається ПДВ на підставі пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.
Підприємці, які застосовують спецрежими, при розрахунку єдиного податку також не враховують вартість майна, переданого за договором позики та отриманого в рахунок погашення боргу.
Таким чином, у підприємця, що видає безвідсоткову позику юридичній особі, податкових наслідків не виникає.
- на нове будівництво або придбання на території РФ житлового будинку, квартири, кімнати або частки (часток) у них;
- на придбання земельних ділянок під індивідуальне житлове будівництво;
- на покупку земельних ділянок, на яких розташовані об'єкти, куплені житлові будинки, або частки (часток) у них.
У той же час цією нормою визначено, що зазначена матеріальна вигода звільняється від оподаткування за умови наявності права у платника податків на отримання майнового податкового відрахування, встановленого пп. 2 п. 1 ст. 220 НК РФ, підтвердженого податковим органом в порядку, передбаченому п. 3 ст. 220 НК РФ.
Підприємець - позичальник
Розглянемо зворотну ситуацію, коли фізична або юридична особа позичає, а підприємець є позичальником. Головне питання: чи виникає в цьому випадку дохід у вигляді матеріальної вигоди, отриманої від економії на відсотках за користування позиковими засобами, що підлягає обкладенню ПДФО?
Підприємець, який застосовує УСНО. Нагадаємо, в силу п. 3 ст. 346.11 НК РФ застосування УСНО підприємцями передбачає їх звільнення, зокрема, від обов'язку зі сплати ПДФО (щодо доходів, отриманих від підприємницької діяльності, за винятком податку, що сплачується з доходів, які оподатковуються за податковим ставкам, передбаченим п. П. 2, 4 і 5 ст. 224 НК РФ). Так, п. 2 ст. 224 НК РФ визначено, що податкова ставка по ПДФО встановлюється в розмірі 35% по відношенню до суми економії на відсотках при отриманні платниками податків позикових (кредитних) коштів в частині перевищення розмірів, зазначених у п. 2 ст. 212 НК РФ.
Таким чином, якщо позику отримано від юридичної особи або підприємця, то в цьому випадку уникнути сплати ПДФО з доходу у вигляді матеріальної вигоди від економії на відсотках «спрощенцям» не вдасться.
Про позики, отриманих від фізичних осіб, трохи пізніше.
Підприємець, що застосовує спецрежим у вигляді ЕНВД і загальну систему оподаткування. Відповідно до п. 4 ст. 346.26 НК РФ сплата індивідуальними підприємцями ЕНВД передбачає їх звільнення від обов'язку щодо сплати ПДФО щодо доходів, отриманих від підприємницької діяльності, що обкладається єдиним податком, а також щодо майна, використовуваного для здійснення підприємницької діяльності, що обкладається єдиним податком.
На підставі п. 7 ст. 346.26 НК РФ платники податків, які здійснюють поряд з підприємницькою діяльністю, яка підлягає обкладенню ЕНВД, інші види підприємницької діяльності, обчислюють і сплачують податки та збори щодо цих видів діяльності відповідно до іншими режимами оподаткування, передбаченими НК РФ. Вони зобов'язані вести окремий облік майна, зобов'язань і господарських операцій щодо підприємницької діяльності, що підлягає обкладенню ЕНВД, і підприємницької діяльності, щодо якої платники податків сплачують податки відповідно до іншим режимом оподаткування.
Із зазначеного випливає, що порядок оподаткування матеріальної вигоди, отриманої від економії на відсотках, залежить від того, з якою діяльністю пов'язаний отриманий підприємцем дохід.
Разом з тим слід враховувати, що відповідно до пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ доходом платника ПДФО у вигляді матеріальної вигоди є, зокрема, матеріальна вигода, отримана від економії на відсотках за користування позиковими (кредитними) засобами, наданими організаціями або індивідуальними підприємцями. Таким чином, ст. 212 НК РФ не передбачено такого виду доходу, як матеріальна вигода, отримана від економії на відсотках за користування платником ПДФО позиковими коштами, наданими фізичним особою. Отже, у комерсанта, який отримав безвідсоткову позику у фізичної особи, яка не є індивідуальним підприємцем, не виникає доходу у вигляді матеріальної вигоди, отриманої від економії на відсотках за користування позиковими засобами, що підлягає оподаткуванню ПДФО.
Теж недбалий позичальник
Теж недбалий позичальник - фізична особа. Що робити, якщо позичальник не поспішає виконувати зобов'язання? Важке питання. Так, наприклад, якщо позичальник є вашим працівником, можна розглянути варіант щомісячного утримання із заробітної плати працівника частини заборгованості в рахунок погашення позики, але, повинні попередити, що ст. 137 ТК РФ містить закритий перелік можливих утримань із заробітної плати працівників, серед яких немає такого пункту, як відшкодування наданої позики. Порушення даної норми може спричинити за собою додаткові витрати у вигляді штрафу, передбаченого ст. 5.27 КоАП РФ.
Для того щоб не порушувати законодавство, необхідно спочатку звернутися в суд і тільки після цього на підставі виконавчого документа проводити стягнення з заробітної плати працівника. Істотний момент - стягнення не можуть перевищувати 50% від доходу.
До відома. За загальним правилом позов пред'являється до арбітражного суду суб'єкта РФ за місцем знаходження або місцем проживання відповідача (ст. 35 АПК РФ). Отже, спір підлягає розгляду в арбітражному суді за місцем проживання позичальника.
Крім цього способу є ще один - пробачити борг (ст. 415 ЦК України).
Теж недбалий позичальник - підприємець. На практиці не виключений випадок, коли підприємець сам виявляється в числі неурядових позичальників. Ми не будемо розглядати дії позикодавця - юридичної особи, приділимо увагу тільки відносинам з фізичною особою.
Уявімо таку ситуацію: комерсант взяв позику, але повернути гроші у встановлений строк не зміг, в зв'язку з чим запропонував кредитору (фізичній особі) повернути позику товаром. Для реалізації отриманого товару фізична особа передало його іншому підприємцю за договором комісії. Які зобов'язання при цьому виникають у підприємця?
Так як мова йде про договір комісії (ст. 990 ЦК України), підприємець реалізує товар, власником якого є комітент - фізична особа. Грошові кошти від продажу товару є власністю останнього (п. 1 ст. 996 ЦК України). Отже, виручка, отримана за реалізований товар, з метою обкладення ПДФО є доходом фізичної особи на підставі пп. 5 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 209, п. 1 ст. 210, пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ. Разом з тим вартість товару, що дорівнює сумі погашається основного зобов'язання по позиці, доходом з метою обкладення ПДФО не зізнається (ст. Ст. 41, 208 НК РФ).
До відома. Згідно з пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ при отриманні фізичними особами доходів від продажу майна, що належить їм на праві власності, зазначені особи обчислюють і сплачують податок самостійно виходячи із сум отриманих доходів. Тобто для розрахунку доходу, що підлягає оподаткуванню ПДФО, в даному випадку необхідно визначити різницю між виручкою від продажу товарів і сумою витрат на їх придбання.
Таким чином, при отриманні фізичними особами доходів від продажу майна за договорами комісії підприємець-комісіонер не визнається податковим агентом.
Ми розглянули нестандартну ситуацію за участю третьої особи. У разі простого відмови позичальника виконувати свої зобов'язання у позикодавця є, мабуть, тільки два варіанти: пробачити чи стягувати борг через суд. Третього не дано.
ПС Консультант Плюс