Помилки адвокатів. Допит і оголошення показань в суді
Йтиметься в цій статті про допит свідків і учасників протилежної сторони, тобто боку завдає шкоди клієнту.
Коли адвокат приступає до допиту учасника процесу, який дає показання проти клієнта, він стикається з тим, що допитуваний ухиляється від правдивих показань, перекручує факти, перебільшує значення одних обставин перед іншими, а про події які дійсно мають значення забуває. Це дуже поширена ситуація.
Адвокати, розуміючи наміри такого учасника допиту і бажаючи викрити брехню, задають все нові і нові питання маючи на меті на викриття брехливості показань і це правильно ... частково.
Поширена помилка, якої припускаються адвокати у кримінальних справах при допиті в суді - це постановка негласної мети змусити учасника допиту зізнатися в тому, що той говорив неправду або перекручує факти зараз.
На цьому шляху в певний момент, коли питання захисника наштовхуються на завзятість допитуваного, який не бажає здавати свої позиції починаються емоції: вигуки з місця і єхидні зауваження. Це поведінка не прикрашає захисника перед суддею і невиправдано за винятком дуже невеликого числа випадків, коли такі короткі зауваження робляться навмисно і з певною метою - створити необхідне враження. Емоціями грішать багато, навіть найдосвідченіші адвокати.
Необхідно розуміти і пам'ятати, що жодна людина не визнається в суді у брехні і домагатися цього марно. Навіть якщо є неспростовні докази хибності показань, свідок, потерпілий або підсудний знайдуть собі виправдання і пояснення від витончених до банального «я не пам'ятаю». Фрази «вибачте я брехав і говорив неправду» ви не почуєте в судовому засіданні. Дуже важливо це пам'ятати і не намагатися працювати на цей результат.
Тому з огляду на важливість показань учасників кримінального процесу, більш правильним буде обрання такого способу захисту, коли адвокат допитуючи та чи інша особа буде домагатися невизнання хибності показань, а фіксації суперечностей в протоколі судового засідання.
Для цього адвокат-криміналіст може використовувати досить ефективний інструмент кримінально-процесуального права, який повсюдно використовується державними обвинувачами в кожній кримінальній справі і, навпаки, з якоїсь незрозумілої причини абсолютно ігнорується захисниками у кримінальних справах - оголошення показань свідка, потерпілого, підсудного в порядку ст. 281 КПК РФ (Оголошення показань потерпілого і свідка) і ст. 276 КПК РФ (Оголошення показань підсудного). Загальною умовою для настання такого права має бути наявність істотних протиріч між показаннями даними раніше і в сьогоденні судовому засіданні.
Оголошення показань у зв'язку з протиріччями дуже дієвий спосіб привернути суд на свою сторону. Є ефективним прийомом, але при цьому практично не застосовується захисниками. Нехтування можливістю оголошення показань учасника допиту адвокатами у кримінальних справах є серйозною помилкою.
У практиці кримінальних справ право оголошення показань в переважній більшості випадків використовують тільки державні обвинувачі. Після допиту учасника процесу, державний обвинувач, по давно вже усталеною практикою, заявляє клопотання про оголошення показань в повному обсязі в зв'язку з наявністю істотних протиріч. Причому самі протиріччя майже ніколи не вказуються. Робиться це для того, щоб надати «легітимність» показаннями даними на слідстві оскільки недосліджені в суді обставини не можуть бути покладені в основу вироку, а такі ознаки злочину, як місце, час і характер вчиненого злочину не завжди в суді повторюються допитуються в точності, деякі деталі не вказуються і забуваються. Якщо ж допитуваний чогось не сказав, суд не має права вказувати це у вироку. За описаною причини державний обвинувач практично завжди заявляє клопотання про оголошення показань, а суд ніколи не цікавиться у державного обвинувача наявністю істотних протиріч через зацікавленості. Оголошено проводиться судом або державним обвинувачем, для цього він отримує в своє розпорядження відповідний том кримінальної справи.
Дане процесуальна дія відбувається завжди, коли це вигідно державному обвинуваченню. Але цей же інструмент процесуального доказування може використовувати і захисник у кримінальній справі відстоюючи свою позицію.
_____________________________________________________________________________
Показання можуть оголошуватися в повному обсязі або в частині.
Якщо адвокат у кримінальній справі в ході допиту виявив протиріччя доцільно заявити клопотання про оголошення показань у зв'язку з наявністю істотних протиріч відразу ж після того як всі питання вичерпані, але допитувана особа все ще перебуває на допиті, тобто фактично стоїть перед судом.
Для того щоб отримати можливість оголосити показання учасника необхідно заявити про це клопотання і вказати судді три моменти:
- в чому саме проявляється протиріччя;
- повністю або в частині, якщо в частині то в який;
- тому і лист справи, в якому містяться раніше дані показання. (Це може бути протокол допиту попереднього розслідування, а також може бути протокол судового засідання, в тому числі по інших кримінальних справах.)
Ось одна з можливих формулювань: «Ходатайствую про оголошення показань свідка Петрова І. І. містяться в томі 3 на аркушах справи 78-81, даних ним на попередньому слідстві в частині, що стосується показань щодо періоду знаходження свідка в будинку потерпілого в зв'язку з істотним протиріччям між показаннями даними в цьому судовому засіданні, час коли свідок перебував в будинку вказано їм в інтервалі 10-12 год. та показаннями даними в ході допиту на попередньому розслідуванні, в них свідок стверджував, що покинув житло потерпілого в 9 ч. »
_____________________________________________________________________________
Задовольняючи клопотання, суд передасть том кримінальної справи адвокату, який приступаючи до зачитування необхідного відрізка показань повинен оголосити чиї показання оголошуються, коли вони дані і де содержатся.Виглядіт це приблизно так:
Зачитавши показання, адвокат повинен заявити суду, що оприлюднення поазаній закінчено; том кримінальної справи повертається судді. Захисник може приступити до подальшого допиту, проте оприлюднення саме по собі є важливим моментом виявлення суперечностей для суду; воно фіксується в протоколі, тому відступати і продовжувати допит по іншим обставинам справи буде не зовсім вірно. Хоча ситуації можуть бути різні, але в більшості випадків доцільніше поставити питання щодо причин зміни показань і тут адвокат може повправлятися в мистецтві задавати питання і навіть додати трохи гумору. Відповіді на такі питання бувають настільки безглуздими, що самі по собі схиляють суд на сторону захисту і змушують понервувати державного обвинувача. Наприклад, в моїй практиці неодноразово траплялося, що учасники допиту не могли нічого придумати як заявити, що так мені сказав говорити слідчий - і це відмінний варіант для захисника.
Показання учасника можуть суперечити не тільки власними свідченнями, але і матеріалами справи, наприклад відомостей, що містяться в будь-якому документі.
У цьому випадку адвокат може клопотати перед судом про пред'явлення даного документа або речового доказу учаснику і надання можливості задати після цього питання. Необхідно пам'ятати, що на це клопотання може послідувати заперечення від державного обвинувача про те, що письмові матеріали справи і речові докази не досліджувалися судом, а тому не можуть бути пред'явлені учаснику допиту. Це заперечення розумне. Тому в таких випадках судді можуть відмовити в можливості пред'явити письмові матеріали справи. Якщо суд не дослідив який-небудь доказ його використовувати в процесі не можна - це правило і про нього необхідно пам'ятати. Хоча також слід зазначити, що випадки, коли судді дозволяють використовувати при допиті недосліджені матеріали справи бувають і вони не рідкісні: свідкам пред'являються плани, фотографії та ставлять запитання по ним.
_____________________________________________________________________________
Якщо ж суд не дозволяє використовувати письмові матеріали справи, можна піти двома шляхами:
- заявити клопотання про зміну порядку дослідження доказів перервати допит досліджувати письмові матеріали справи, продовжити допит учасника після дослідження письмових матеріалів справи,
- заявити клопотання про повторне допиті після того як будуть досліджені всі матеріали справи.
_____________________________________________________________________________
Не варто, звичайно, думати що один раз оголосивши свідчення захисник реалізує цілі захисту, така робота повинна бути планомірною. Ефект посилюється якщо адвокат після кожного невідповідності буде домагатися проголошень показань, цей прийом, повторюваний багаторазово, впливають на суд, дискредитує допитуваного перед судом і найважливіше фіксує в протоколі позицію захисту, непослідовність і суперечливість свідчень учасника процесу.
Перераховані поняття: суперечливість і непослідовність показань є критеріями оцінки докази судом і при їх наявності не дозволяють посилатися на показання учасника допиту у вироку. Тому адвокат у кримінальних справах повинен працювати над збільшенням кількості таких моментів в суді і відображення їх в протоколі. Показуючи неспроможність свідчень саме цим процесуальним способом. Така поведінка свідчить про професіоналізм перед суддею державним обвинувачем і клієнтом і дозволяє досягти необхідного результату.