Наша компанія володіє 97 # 37; акцій публічного АТ. Решта кілька відсотків «розпорошені» між великим числом міноритаріїв # 40; приблизно 200 чоловік # 41 ;, частина з яких просто ніяк не бере участі в діяльності компанії, а іншу частину взагалі неможливо встановити - деякі відомості з реєстру були втрачені. Зараз ми хочемо викупити у міноритаріїв ці залишилися 3 # 37 ;, щоб стати єдиним акціонером. Чи можливо це в нашій ситуації і як це зробити?
Власник 97% акцій компанії може викупити у міноритаріїв 3%, навіть якщо міноритарії не хочуть їх продавати. Таку можливість мажоритарному акціонеру надає ст. 84.8 Федерального закону від 26.12.95 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про АТ). Правда, у цієї процедури є кілька важливих нюансів, про які йтиметься далі.
Для чого потрібен викуп
Ситуація, коли в акціонерному товаристві є один мажоритарний акціонер, а інші акції розосереджені в руках великої кількості міноритарних акціонерів, на практиці виникають нерідко. Управління товариством з подібною структурою акціонерного капіталу часто стає скрутним. Крім того, міноритарні акціонери самі часто просто не зацікавлені в дійсному участі в управлінні товариством.
Для вирішення подібних питань в російському корпоративному законодавстві була введена норма, яка говорить, що особа, яка в результаті добровільного пропозиції про придбання всіх цінних паперів публічного товариства або обов'язкового пропозиції стало власником більше 95% загальної кількості акцій публічного товариства з урахуванням акцій, що належать цій особі та її афілійованим особам, має право викупити у акціонерів - власників акцій публічного товариства, а також у власників емісійних цінних паперів, конвертованих в такі акції публ ічного суспільства, вказані цінні папери (ст. 84.8 Закону про АТ).
Право мажоритарного акціонера придбати акції є безумовним і не зв'язується ні з участю міноритарних акціонерів в діяльності товариства, ні з їх сумлінністю при здійсненні ними прав акціонера.
З одного боку, таке право мажоритарного акціонера стати єдиним акціонером товариства може здатися порушенням прав міноритарних акціонерів. З іншого боку, міноритарії часто не зацікавлені в участі в діяльності акціонерного товариства. Бездіяльність міноритарних акціонерів може потенційно створювати проблеми при прийнятті рішень на загальних зборах акціонерів. Наприклад, у випадках, коли необхідно прийняти рішення про схвалення угоди із зацікавленістю, в здійсненні якої зацікавлений сам мажоритарний акціонер і для схвалення якої необхідно більшість голосів всіх не зацікавлених в угоді акціонерів - власників голосуючих акцій, якими і будуть вважатися міноритарні акціонери (п. 4 ст. 83 Закону про АТ). Крім того, навіть процедурні моменти, пов'язані зі скликанням та проведенням загальних зборів акціонерів, вирішуються набагато простіше в компанії з єдиним акціонером.
Коли мажоритарний акціонер має право на викуп
З буквального тлумачення ст. 84.8 Закону про АТ слід, що для того щоб скористатися правом на викуп акцій міноритаріїв, мажоритарному акціонеру необхідно дотримати ряд умов. По-перше, потенційний покупець акцій, що належать міноритарним акціонерам, повинен володіти самостійно або спільно зі своїми афілійованими особами більш ніж 95% акцій товариства. По-друге, не менше 10% акцій товариства така особа повинна було придбати на підставі добровільного або обов'язкового пропозиції. По-третє, мажоритарій зобов'язаний суворо дотримуватися вимог, що пред'являються до самої процедури викупу. Наприклад, вимога про викуп має бути направлено не пізніше шести місяців з дати закінчення терміну прийняття добровільного або обов'язкового пропозиції, на підставі якого було придбано не менше 10% акцій, і відповідати формальним вимогам (п. 2 ст. 84.8 Закону про АТ). Ціна акцій, що викуповуються і звіт про ринкову вартість акцій повинні відповідати вимогам, встановленим законодавством (п. 4 ст. 84.8 Закону про АТ). Вимога про викуп має спрямовуватися відповідно до передбаченої законодавством процедури. Крім того, необхідно дотримуватися встановленого порядку оплати та списання акцій.
процедура викупу
За загальним правилом, закріпленому в ст. 84.8 Закону про АТ, процедура направлення вимоги про викуп цінних паперів виглядає наступним чином. Мажоритарний акціонер, який має намір консолідувати у себе 100% акцій акціонерного товариства, повинен направити в публічне суспільство вимогу про викуп цінних паперів протягом шести місяців з моменту закінчення терміну прийняття добровільної пропозиції про придбання всіх цінних паперів публічного товариства. Список власників придбаних цінних паперів складається на підставі даних реєстру власників цінних паперів на дату отримання суспільством вимоги про викуп цінних паперів. Товариство протягом 14 днів з дати, на яку складається список власників викуповуються цінних паперів, зобов'язана передати вказаний список мажоритарному акціонеру. Після цього вже саме суспільство спрямовує власникам цінних паперів вимоги про викуп. Список власників викуповуються цінних паперів складається на підставі даних реєстру власників цінних паперів на дату, зазначену у вимозі про викуп цінних паперів. Для складання списку власників цінних паперів номінальний утримувач цінних паперів представляє дані про осіб, в інтересах яких він володіє цінними паперами.
Відповідно до п. 5 даної статті з дня складання списку власників цінних паперів перехід прав на які викуповує цінні папери та їх обтяження не допускаються. З дати, зазначеної у вимозі про викуп цінних паперів, проводиться блокування всіх операцій з викуповуються цінними паперами в системі ведення реєстру власників цінних паперів, а також за відповідними рахунками депо.
У тому випадку, якщо заяв мажоритарному акціонерові не зробить, йому доведеться самостійно звернутися до нотаріуса для зарахування грошових коштів в депозит нотаріуса.
За загальним правилом відповідно до п. 1 ст. 327 ГК РФ боржник має право внести належні з нього гроші в депозит нотаріуса, якщо зобов'язання не може бути виконано боржником внаслідок очевидного відсутності визначеності з приводу того, хто є кредитором за зобов'язанням.
Згідно п. 2 ст. 327 ГК РФ внесення грошової суми в депозит нотаріуса вважається виконанням зобов'язання - нотаріус, в депозит якого внесені гроші, сповіщає про це кредитора.
Згідно ст. 87 Основ законодавства РФ про нотаріат (затв. ЗС РФ 11.02.93 № 4462-1) прийняття в депозит грошових сум здійснюється нотаріусом за місцем виконання зобов'язання. Пункт 7 ст. 84.8 Закону про АТ конкретизує це положення, вказуючи, що грошові кошти вносяться нотаріусу за місцем знаходження товариства. Про надходження грошових сум нотаріус повідомляє кредитора і на його вимогу видає йому належні грошові суми.
Після того як мажоритарний акціонер звернувся до нотаріуса, подальше вирішення проблеми з розрахунками з невідомими міноритарними акціонерами, акції яких були викуплені на підставі вимоги про викуп, переходить до компетенції нотаріуса.
Схожим чином набувач акцій повинен надійти і в ситуації, коли номінальний утримувач не надав даних про осіб, в інтересах яких він володіє цінними паперами. Відповідно до п. 7 ст. 84.8 Закону про АТ кошти за викуповуються цінних паперів в цьому випадку повинні бути перераховані номінального утримувача. Перерахування коштів номінального утримувача вважається належним виконанням зобов'язання.
Якщо встановити міноритаріїв неможливо
На практиці нерідко виникають ситуації, коли деяких міноритаріїв неможливо ідентифікувати - або кількість випущених і розміщених цінних паперів перевищує кількість цінних паперів, які обліковуються реєстратором на рахунках акціонерів, або неможливо достовірно встановити особу акціонера (наприклад, в реєстрі є лише ім'я та прізвище власника акцій, а інші відомості відсутні).
Буває й інша ситуація - коли акції того чи іншого емітента належать особі, ідентифікувати яке не представляється можливим. В цьому випадку рахунку такого акціонера присвоюється статус «цінні папери невстановленої особи».
Для особових рахунків фізичних осіб підставою для присвоєння такого статусу є відсутність в реєстрі власників цінних паперів даних про документ, що посвідчує особу зареєстрованої особи, або невідповідність даних про документ, що посвідчує особу, вимогам, затвердженим для такого виду документів. Інші випадки, коли та чи інша інформація відсутня в зв'язку з помилкою, допущеної реєстратором, підставою для присвоєння рахунку статусу «цінні папери невстановленої особи» бути не можуть.
Для особових рахунків юридичних осіб підставою для присвоєння статусу «цінні папери невстановленої особи» є відсутність даних про повне найменування, номер і дату державної реєстрації юридичної особи, місце його знаходження.
Наявність рахунків із статусом «цінні папери невстановленої особи» або рахунків із статусом «цінні папери невстановлених осіб» може істотно перешкоджати мажоритарному акціонеру в реалізації його права консолідувати акції акціонерного товариства. Це обумовлено тим, що відповідно до п. 3.3 Положення № 27, єдиною операцією за рахунком зі статусом «цінні папери невстановленої особи» може бути внесення всіх даних, передбачених зазначеним Положенням, в анкету зареєстрованої особи з одночасним скасуванням даного статусу. Законодавством не передбачено можливості для здійснення будь-яких інших операцій за вказаною рахунку, в тому числі списання акцій в рамках реалізації процедури примусового викупу цінних паперів у міноритарних акціонерів. На жаль, існуюча в даний час судова практика також не пропонує механізмів вирішення даної проблеми. Цей нюанс необхідно враховувати при викупі. Не виключено, що навіть в разі вдалого проведення процедури примусового викупу, через деякий час не з'явиться акціонер, який спробує оскаржити вже відбувся викуп.
І все ж, не дивлячись на складність механізму консолідації всіх акцій товариства у одного мажоритарного акціонера, ця процедура цілком можна реалізувати і не повинна викликати будь-які істотні труднощі на практиці.
Як тоді ж зазначив Конституційний суд РФ, ефективною гарантією дотримання балансу інтересів учасників в процедурі примусового викупу акцій і, отже, захисту прав міноритарних акціонерів є здійснення всебічного судового контролю за вказаною процедурою. В даному випадку судовий контроль має на увазі, під # 8209; перше, оцінку правильності визначення ціни акцій, що викуповуються і наявності збитків у позивача, завданих у зв'язку з неналежним її визначенням, а під # 8209; друге, дослідження пов'язаних з примусовим викупом або виникненням права на такий викуп фактичних обставин, які можуть свідчити про істотне порушення вимог закону або про зловживання правами, а також впливати на встановлення справедливої ціни за викуповуються акції.