Продаж підприємства (бізнесу)
У процесі зовнішнього управління до організації-боржника застосовуються різні заходи по відновленню його платоспроможності. Серед встановлених Законом заходів щодо відновлення платоспроможності боржника особливе місце займає продаж підприємства боржника. Необхідність визначення початкової ціни продажу підприємства дає широкі можливості для використання методів оцінки і залучення професійних оцінювачів в рамках зовнішнього управління.
Процес банкрутства підприємства не повинен бути причиною відмови від інвестицій. Адже правильне проведення процедури зовнішнього управління, а також конкурсного виробництва дає можливість потенційному покупцеві придбати підприємство "чистим" в правовому і фінансовому відношенні, тобто вільним від боргових зобов'язань перед кредиторами, що мають статус нової юридичної особи, але зберіг виробничі потужності, всю інфраструктуру, а також готовим до випуску продукції або будь-якого іншого використання.
Всі трудові договори (контракти), що діють на момент продажу підприємства, зберігають силу, при цьому права та обов'язки роботодавця переходять до покупця, а працівники не позбавляються права розірвати трудовий договір з новим власником підприємства.
У той же час кредитори підприємства отримують задоволення своїх вимог за рахунок коштів, отриманих в результаті продажу бізнесу (підприємства) боржника. Отже, дана процедура вигідна і кредиторам, і працівникам боржника, і інвестору.
Статистика показує, що в країнах, де законодавство про банкрутство найбільше відповідає інтересам боржника (США, Франція), відсоток порятунку бізнесу досить низький (7-10%). Однак більш жорстке, по відношенню до боржника, англійське законодавство за допомогою спеціальних процедур, що дозволяють незалежного керуючого продавати бізнес збанкрутілих підприємств (receivership, administration), підвищує рівень порятунку підприємства (бізнесу) боржника до 50%.
Процедура продажу підприємства як єдиного майнового комплексу була вперше встановлена ст. 132 Цивільного кодексу РФ. Відповідно до положень цієї статті підприємство визнається об'єктом цивільних прав і являє собою майновий комплекс, який використовується для здійснення підприємницької діяльності. З цього випливає, що підприємство в цілому або його частина можуть бути об'єктом купівлі-продажу, застави, оренди та інших угод, пов'язаних із встановленням, зміною та припиненням речових прав. Кодекс містить норми, що регулюють загальний порядок продажу підприємства.
Необхідність введення в Закон про банкрутство спеціальних норм про продаж підприємства в рамках зовнішнього управління обумовлена перш за все потребою у звільненні боржника від боргів і забезпеченні можливості продовження його господарської діяльності.
Недоліком раніше діючого законодавства була неможливість здійснення продажу підприємства в процесі зовнішнього управління; продати бізнес (підприємство як майновий комплекс) можна було тільки на стадії ліквідації, коли врятувати бізнес, як правило, було вже неможливо.
Тим часом з економічної точки зору однієї з найбільш важливих завдань законодавства про неспроможність є порятунок бізнесу (за умови дотримання інтересів кредиторів), яке може проходити як при збереженні організаційно-правової форми шляхом проведення реорганізаційних процедур, так і шляхом продажу новому власнику. По суті, при продажу підприємства майно передається від одного господарюючого суб'єкта, який зазнає збитків, експлуатуючи це майно, іншому, який зможе використовувати його з отриманням прибутку, т. Е. Зробити підприємство життєздатним. А кошти, отримані в результаті продажу підприємства, будуть розподілені між кредиторами.
Продаж підприємства передбачає відчуження всіх видів майна, призначеного для здійснення підприємницької діяльності боржника, у тому числі земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, а також права на позначення, індивідуалізують боржника, його продукцію, роботи і послуги ( фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), інші права, що належать боржникові, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам. При цьому грошові зобов'язання та обов'язкові платежі боржника на дату прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом не включаються до складу підприємства.
Як альтернатива можливий продаж пакету акцій, емітованих підприємством, і, отже, зобов'язальних прав, які забезпечені такими акціями.
Який шлях найбільш прийнятний для інвестора - це питання конкретної економічної і правової ситуації для даного підприємства. В цілому, і в тому, і в іншому випадках інвестор отримує можливість контролювати діяльність підприємства, випуск продукції, а також приймати рішення, здатні в корені міняти напрям розвитку конкретного заводу, фабрики і т.п.
За загальним правилом підприємство продається шляхом проведення відкритих торгів у формі аукціону. Якщо до складу майна підприємства входить майно, що належить до обмеження оборотоздатності майна, підприємство продається тільки шляхом проведення закритих торгів.
У ряді випадків торги можуть проводитися у формі конкурсу. Так, ст. 132 Закону про банкрутство передбачено продаж дошкільних освітніх установ, загальноосвітніх установ, лікувальних установ, спортивних споруд, об'єктів комунальної інфраструктури, що відносяться до систем життєзабезпечення, шляхом проведення торгів у формі конкурсу в порядку. При цьому ціна продажу даних об'єктів визначається незалежним оцінювачем. Кошти, отримані від їх продажу, включаються до складу ліквідаційної маси.
Крім того, при продажу підприємства містоутворююче організації (ст. 175 Закону про банкрутство) при наявності клопотання органу місцевого самоврядування або залученого до участі у справі про банкрутство відповідного федерального органу виконавчої влади або органу виконавчої влади суб'єкта РФ істотною умовою договору купівлі-продажу підприємства містоутворююче організації може бути збереження робочих місць не менш ніж для 50% працівників такого підприємства на дату його продажу протягом певного терміну, але не більш ніж протягом трьох років з моменту вступу договору в силу.
Визначення початкової ціни підприємства боржника має велике значення для проведення цього заходу в рамках зовнішнього управління. Тому Законом про банкрутство встановлюється норма, відповідно до якої рішення про продаж підприємства боржника, яке приймається власниками боржника, має містити вказівку на мінімальну ціну продажу підприємства.
У зв'язку з важливістю визначення початкової ціни підприємства боржника необхідно відповісти на питання про те, які методи оцінки доцільні при обчисленні початкової ціни підприємства боржника, для чого слід визначити цілі проведеної оцінки. Видається очевидним, що продаж підприємства боржника можлива в процедурах зовнішнього управління тільки при наявності інвесторів (покупців), зацікавлених в придбанні даного бізнесу. Таким чином, метою оцінки буде визначення інвестиційної вартості підприємства.
При цьому поточна вартість майбутніх доходів, які може отримати новий власник від об'єкта придбання боржника, являє собою верхню межу ринкової ціни даного бізнесу з боку покупця і є тією ціною, по якій зовнішній керуючий повинен прагнути продати підприємство боржника. Іншими словами, основними принципами оцінки підприємства боржника в даному випадку повинні стати принципи прибутковості і очікування.
Оскільки метою продажу бізнесу в процесі зовнішнього управління виступає не ліквідація боржника, а збереження його як діючого господарюючого суб'єкта, передбачається, що бізнес боржника має сприятливі перспективи розвитку після звільнення від боргових зобов'язань.
З викладеного випливає, що дохідний підхід - один з пріоритетних при визначенні стартової ціни підприємства в разі продажу підприємства боржника, коли інвестор прагне придбати не набір активів, що складається з будівель, споруд, машин, устаткування, нематеріальних цінностей і т.д. а потік майбутніх доходів, що дозволяє йому окупити вкладені кошти і отримати прибуток. У той же час і інші підходи до оцінки можуть бути затребуваними для визначення стартової ціни підприємства боржника.
Місце і роль оцінки в процедурах банкрутства, особливості застосування різних підходів при визначенні початкової ціни підприємства боржника в зовнішньому управлінні мають велике значення. Визначення початкової ціни в процесі відновлення платоспроможності боржника є одним із радикальних способів його реструктуризації.
Широкі перспективи здійснення продажу підприємства дозволяють відновити виробництво на підприємстві, зберегти робочі місця, задовольнити вимоги кредиторів, а інвесторам дають можливість вигідно вкласти кошти.