Федеральне агентство з освіти
Державна освітня установа вищої професійної освіти
Контрольна робота
по Міжнародному приватному праву
тема: Імунітет держави, його види.
Розрахунки з використанням чеків.
1. Імунітет держави, його види.
2. Розрахунки з використанням чеків.
1. Імунітет держави, його види
Імунітет держави грунтується на тому, що воно володіє суверенітетом, що всі держави рівні. Коли двоє знаходяться в рівному становищі, один не може здійснювати суверенітет або влада над іншим. Це початок міжнародного права виражено в наступному вислові: рівний не має влади над рівним: parinparemnonhabetimperium.
Імунітет держави в приватно сфері є наслідок, прояв, грань суверенітету: рівний не має влади взагалі, в т.ч. і юрисдикції: parinparemnonhabetjurisdictionem.
Імунітет держави від юрисдикції іноземної держави складається з кількох елементів: 1) судовий імунітет; 2) імунітет від застосування заходів щодо попереднього забезпечення позову; 3) імунітет щодо примусового виконання судового рішення; 4) імунітет власності держави; 5) імунітет від застосування іноземного права.
Судовий імунітет - юрисдикційний імунітет у вузькому сенсі слова як непідсудність держави суду іноземної держави. Згідно з судовим імунітету жоден іноземний суд не вправі примусово здійснити свою юрисдикцію по відношенню до іншої держави, інакше кажучи, не має права залучити іноземну державу в якості відповідача. У той же час, якщо держава звертається з позовом до іноземного суду для захисту своїх прав, то жоден іноземний суд не вправі відмовити йому в юрисдикції. Така відмова був би порушенням суверенних прав держави. Держава може виступити і відповідачем в іноземному суді, але за добровільної згоди [1].
Заходи щодо попереднього забезпечення позову. Згідно імунітету суд, який би розглядав приватно спір за участю іноземної держави, не має права застосовувати будь-які заходи щодо попереднього забезпечення позову, так як ці заходи носять примусовий характер. Часто заходи щодо забезпечення позову розглядаються і приймаються судом ще до порушення і слухання справи за участю держави. У будь-якому випадку, якщо такі заходи стосуються держави і його власності (арешт державних рахунків в іноземних банках, опис майна, обмеження права держави користуватися своїм майном тощо.), То з точки зору імунітету вони неприпустимі.
Заходи по примусовому виконанню іноземного судового рішення щодо держави та її власності не можуть бути прийняті будь-якими органами цього і будь-якого іншого іноземного держави. Навіть якщо держава добровільно взяли участь в іноземному судовому процесі, рішення може бути виконано їм тільки добровільно. Імунітет включає право держави на незастосування до нього примусових заходів щодо виконання рішення.
Імунітет власності держави означає правовий режим недоторканності державної власності, що знаходиться на території іноземної держави. Він тісно пов'язаний з імунітетом держави. Зазначені вище елементи змісту імунітету держави, пов'язані з судовим розглядом спірних правовідносин за участю держави, прямо спрямовані на забезпечення недоторканності державної власності.
Імунітет про застосування іноземного права, який часто називають імунітетом угод за участю держави, так як він найчастіше виникає з приводу зобов'язань, що випливають з угод. Оскільки держава в силу імунітету вільна від примусових заходів для здійснення іноземних законів, адміністративних розпоряджень та іншого, то з цього випливає, що приватно-правові відносини міжнародного характеру за участю держави, зокрема угоди, укладені державою з іноземними фізичними та юридичними особами, повинні регулюватися правом цієї держави, якщо тільки самі сторони не домовляться про застосування іноземного права.
Виділяють три види імунітету:
Абсолютний імунітет означає право держави користуватися імунітетом в повному обсязі, усіма його елементами; він поширюється на будь-яку діяльність держави і будь-яку його власність. Спочатку імунітет склався і застосовувався як абсолютний, і єдине обмеження, можливо було тільки за умови прямо вираженої згоди держави.
У міру розширення функцій держави всередині країни і в міжнародних відносинах він стало все ширше виступати в якості суб'єкта приватно діяльності, і абсолютний імунітет ставав відчутним перешкодою в розвитку світогосподарських зв'язків, так як контрагенти держави, по суті, втратили прав на судовий захист своїх майнових прав. У зв'язку з цим в доктрині і в судовій практиці з'являється ідея необхідності обмеження імунітету держави.
Абсолютний імунітет не тільки перешкоджає розвитку комерційних зв'язків з участю держави, а й часто не реалізуємо практично. Держава на території іноземної держави може розраховувати тільки на такий обсяг імунітету, на який приймає держава готова відмовитися від своєї юрисдикції. Зрозуміло, що очікування і реальність можуть серйозно розходитися. Тому держави, які виходять із абсолютного імунітету, захищають додатково свої права або умовою взаємності, або можливістю застосування реторсий.
Функціональний імунітет - це вид імунітету, заснований на принциповому розмежуванні функцій держави на публічно-правову і приватноправову. Якщо держава діє як суверен, здійснює акт влади, тобто виступає як носій суверенної влади, то воно завжди користується імунітетом, в тому числі і в приватно сфері. Якщо держава виступає як приватна особа, займається комерційною діяльністю, то тоді воно імунітетом не володіє. Залежно від здійснюваних функцій держава може виступати або в якості суверена, носія публічної влади, або як приватна особа.
Функціональний імунітет в тому вигляді, в якому він сформульований в судовій практиці, в міжнародно-правовій доктрині, а потім і в ряді національних законів, має цілу низку істотних недоліків, які не дозволили йому стати загальновизнаною альтернативою абсолютного імунітету.
Перш за все, не встановлено будь-які об'єктивні критерії, за допомогою яких можна було б точно або хоча б з істотною часткою визначеності розмежувати діяльність держави як суверена або як приватної особи. Найчастіше називається характер операції або її мета.
Другий серйозний дефект функціонального імунітету: держава apriori підпорядковується юрисдикції іноземного суду. Навіть якщо суд визнає некомерційний характер діяльності держави і відповідно його імунітет, то юрисдикція іноземного суду вже відбулася, рішення, обов'язкове для держави, вже винесено, і тим самим порушено імунітет держави.
Ще один серйозний недолік функціонального імунітету, полягає в тому, що суверенітет держави - це іманентно властивий їй якість. Держава і суверенітет, невіддільні одна від одної так само, як і неподільний державний суверенітет. Яку б діяльність не здійснювало держава, воно завжди виступає як носій державної влади. Беручи участь в приватноправових відносинах, держава не втрачає властиве йому якість владності і суверенності [2]. Функціональний імунітет виходить з того, що є якась сфера відносин, яку не вдалося об'єктивно відмежувати, в якій держава виступає як приватна особа і відповідно не має ні суверенітетом, ні імунітетом. Він знаходиться в явному протиріччі з принципами суверенності і незалежності держав, які є основним початком міжнародного права і які поки ще ніхто не відміняв.
Обмежений імунітет - вид імунітету, який виходить з необхідності обмеження імунітету. На відміну від функціонального, який обмежує імунітет на основі загального принципу - поділ діяльності держави на суверенно-владну і приватну, обмежений імунітет не використовує формальних критеріїв, а формулює перелік конкретних випадків, коли держава не користується імунітетом. Ці випадки можуть бути сформульовані самими державами як на основі двосторонньої, так і на багатосторонній основі, в тому числі універсальної. Ідея та основа обмеженого імунітету полягає в тому, що імунітет - це право держави, що випливає з його суверенітету, на незастосування до нього іноземній юрисдикції, від якого держава може відмовитися як цілком, так і в будь-якій його частині. Завдання полягає лише в створенні найбільш точних формулювань випадків і обставин, при наявності яких держава не буде користуватися імунітетом. Незважаючи на всю складність, як і будь-яка правотворческая завдання, вона вирішувана.
Якщо держави зацікавлені в розвитку нормальних торговельних та інших економічних зв'язків, ніщо не заважає їм при укладанні торгового договору сформулювати ті випадки, при яких держава, вступаючи в торгово-економічні відносини з приватними особами, не претендуватиме на імунітет. Те ж можна зробити і для більш вузької сфери економічних відносин, наприклад при підписанні договорів про взаємний захист іноземних капіталовкладень і т.д.
Вдалим досвідом створення правових основ обмеженого імунітету на багатосторонній основі можна вважати Європейську конвенцію 1972 р укладену країнами - учасницями Ради Європи. Конвенція закріплює загальний принцип імунітету держави від іноземної юрисдикції і формулює деталізовані винятки з цього принципу. Європейська конвенція є найбільш вдалим досвідом, але і вона не набула великого поширення навіть в Європі.
Національне право в принципі не здатне вирішити комплекс проблем, пов'язаних з імунітетом держави. Імунітет являє собою дві взаємопов'язані сторони: з одного боку, це право держави на незастосування до нього іноземній юрисдикції, а з іншого - це відмова держави від своєї юрисдикції над іноземної держави. Проблема імунітету може бути вирішена тоді, коли очікування однієї держави співпадуть з реальністю на території іншої держави. Досягнення цього можливе як мінімум на двосторонньому рівні, тобто на основі міждержавної угоди. Національні закони, що передбачають обмеження імунітету іноземної держави, прямо порушують його суверенітет і міжнародно-правовий принцип суверенної рівності. З точки зору міжнародного права національним законом держава має право лише обмежити свій власний імунітет, але не може зазіхати на імунітет іноземної держави.
2. Розрахунки з використанням чеків
Однією з цінних паперів, що набули поширення в міжнародних розрахунках, є чек. Чек відноситься до грошових документів строго встановленої форми і містить наказ власника банківського рахунку (чекодавця) банку про виплату власникові чека зазначеної в ньому суми грошей за пред'явленням чека або протягом терміну, встановленого законодавством. Правові норми, що регулюють використання чеків при міжнародних розрахунках, були уніфіковані в 1931 р коли були підписані Женевська конвенція про єдиний Закон про чеках (Однаковий закон про чеки) і Женевська конвенція, що має на меті вирішення деяких колізій законів про чеки 1931 г. (Женевська конвенція про колізії). СРСР і потім Росія до вказаних Конвенції не приєдналися.
На чеку повинні бути необхідні реквізити, відсутність яких може привести до визнання чека недійсним і не підлягає оплаті. Відповідно до Женевської конвенції до основних обов'язкових його реквізитів відносяться: найменування «чек» (на тій мові, на якому складено документ), просте і нічим не обумовлений наказ сплатити певну суму, найменування платника, найменування місця (банку), в якому повинен бути здійснений платіж, зазначення дати і місця складання чека, підпис чекодавця.
Чек не може виступати в предметом кредитування, і всяке вказівку про відсотки в чеку вважається ненаписаною. Чек оплачується за пред'явленням. Термін його звернення обмежений: чек, який оплачується в країні його виставлення, повинен бути пред'явлений до платежу протягом восьми днів; якщо виставлення чека і його оплата, відбувається в різних країнах, то чек повинен бути пред'явлений до оплати протягом двадцяти днів. При цьому якщо місце виставлення чека і місце платежу знаходяться в різних частинах світу, то строк пред'явлення чека до оплати не повинен перевищувати сімдесяти днів.
Остання умова не поширюється на чекові звернення між країнами Європи та середземноморськими країнами, тобто в даному випадку строк пред'явлення чека до оплати не повинен перевищувати двадцяти днів.
Якщо чек виписаний у валюті, яка не має обігу в місці платежу, його сума може бути сплачена в межах строку для пред'явлення чека в місцевій валюті за курсом на день настання строку платежу. Якщо платіж не був здійснений за пред'явленням, то власник чека може на свій розсуд вимагати, щоб сума чека була виплачена в місцевій валюті за курсом, або на день настання строку платежу, або на день платежу. Чекодавець може обумовити, що підлягає платежу сума буде нарахована за курсом, визначеним в чеку. Згідно однаковому закону про чеках, це правило не застосовується у випадках, коли чекодавець обумовив, що платіж повинен бути здійснений у певній зазначеної в чеку валюті (застереження ефективного платежу в будь-якій валюті).
Платіж за чеком може бути гарантований-якою іншою особою, крім платника за чеком. Гарантія виражається словами «аваль», «гарантований» і супроводжується підписом аваліста - особи, яка прийняла на себе відповідальність за платіж. За російським праву аваль регулюється тими ж положеннями, що і поручительство, тобто мова йде про чековом поручительство.
Для вибору застосовуваного правопорядку про чекових правовідносинах з іноземним елементом була прийнята конвенція, що має на меті вирішення деяких колізій законів про чеки. Здатність особи бути зобов'язаною за чеком визначається її національним законом. Однак особа, яка підписала чек на території іноземної держави і визнане здатним зобов'язуватися за законодавством цієї держави, несе відповідальність незалежно від положень його національного закону. Закон країни, де чек оплачується, визначає осіб, на яких чек може бути виставлений. Форма, в якій прийняті зобов'язання по чеку, визначається законом тієї країни, в якій ці зобов'язання були підписані. Закон країни, на території якої були прийняті зобов'язання, що випливають із чека, визначають дію таких зобов'язань.
Закон країни, де повинен бути оплачений чек, визначає:
- чи підлягає чек оплаті за пред'явленням;
- термін для подання;
- чи може чек бути акцептований;
- чи може власник вимагати частковий платіж;
- чи може чекодавець відкликати чек;
- заходи, які повинні бути прийняті в разі втрати або крадіжки чека.
Форма і строки для протесту і інших дій, необхідних для здійснення або збереження прав за чеком, визначаються законами тієї країни, на території якої має бути здійснений протест і відповідну дію.
[1] Це не означає відсутності правосуддя. Зацікавлені особи можуть безперешкодно звернутися з вимогами до держави в суди та інші правозастосовні органи цієї держави. У такому випадку питання про імунітет не виникає. Можна звернутися до свого уряду для впливу на іноземну державу по дипломатичних каналах.
Ще роботи по державі і праву
Реферат Держава і право
Імунітет від стягнення певних видів майна боржника