Алдухова Наталя
група компаній «Юриспруденція Фінанси Кадри»
У статті розглядається порядок здійснення реорганізації у формі виділення з одночасним приєднанням виділеної компанії до іншої юридичної особи.
Російське законодавство постійно зазнає зміни, які нам, юристам, необхідно відстежувати.
Така реорганізація може бути доцільною в цілому ряді випадків. Розглянемо деякі з них.
Організації необхідно здійснити передачу майна, при цьому передача такого майна на підставі договору підпадає під визначення великої угоди, і підлягає схваленню в порядку ст. 79 ФЗ «Про акціонерні товариства». Згідно п. 2 ст. 79 ФЗ «Про акціонерні товариства» рішення про схвалення крупної операції, предметом якої є майно, вартість якого становить від 25 до 50 відсотків балансової вартості активів товариства, приймається всіма членами ради директорів (наглядової ради) товариства одноголосно. при цьому не враховуються голоси вибулих членів ради директорів (наглядової ради) товариства. Іноді, прийняття рішення в такому порядку досить важко для організації. І тоді приймається рішення про реорганізацію, яке схвалюється загальними зборами акціонерів більшістю в три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
Даний варіант здійснення реорганізації буває затребуваним при реструктуризації активів холдингової компанії.
Подібна реорганізація може бути застосована і в тому випадку, коли організації потрібно залишити свої борги в «збитковою» фірмі, а всі активи і майно передати іншій компанії. Така схема може бути використана під час продажу бізнесу, не обтяженого зобов'язаннями 2.
Тепер дамо поняття «виділенню» і «приєднання» акціонерних товариств (далі - Товариство).
Виділенням товариства визнається створення одного чи кількох товариств з передачею їм частини прав і обов'язків реорганізується без припинення останнього (ст. 19 ФЗ «Про акціонерні товариства»).
Приєднанням товариства визнається припинення одного або декількох товариств з передачею всіх їх прав та обов'язків іншому товариству (ст. 17 ФЗ «Про акціонерні товариства»).
Схема дії реорганізації у формі виділення одночасно з приєднанням зводиться до наступного:
- прийняття рішення загальними зборами акціонерів Товариства про реорганізацію Товариства у формі виділення одночасно з приєднанням;
- прийняття рішення про приєднання загальних зборів акціонерів товариства, до якого здійснюється приєднання;
- повідомлення кредиторів реорганізованих товариств;
- публікація повідомлення про реорганізацію в журналі «Вісник державної реєстрації»;
- повідомлення територіальної ИФНС про реорганізацію;
- реєстрація в ИФНС;
- державна реєстрація випуску цінних паперів.
А тепер розглянемо всі перераховані етапи більш детально.
Рішення загальних зборів.
Вирішення питання про реорганізацію Товариства відноситься до компетенції загальних зборів акціонерів і приймається більшістю в три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
Якщо в реорганізується Товаристві передбачений Рада директорів (Спостережна рада) то він, відповідно до ст. 19.1 ФЗ «Про акціонерні товариства» при реорганізації у формі поділу або виділення, при винесенні для вирішення загальними зборами акціонерів питання про реорганізацію товариства у формі поділу або виділення виносить також питання про реорганізацію товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі поділу або виділення, у формі злиття з іншим товариством або іншими товариствами або у формі приєднання до іншого товариства. У нашому випадку, це буде питання про реорганізацію у формі виділення, здійснюваного одночасно з приєднанням.
При реорганізації «змішаним способом» необхідно керуватися не тільки ст. 19.1 ФЗ «Про акціонерні товариства», а й ст.ст. 15-19 зазначеного Закону. Це означає, що при реорганізації «змішаним способом» у формі виділення, здійснюваного одночасно з приєднанням загальні збори акціонерів приймають рішення про:
- реорганізації товариства у формі виділення;
- реорганізації товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення, в формі злиття з іншим товариством або іншими товариствами або у формі приєднання до іншого товариства.
Відповідно до ст. 19, і з огляду на ст. 19.1 ФЗ «Про акціонерні товариства» загальні збори акціонерів товариства, що реорганізується у формі виділення товариства з питання про реорганізацію товариства у формі виділення приймає рішення про реорганізацію товариства, яке повинно містити:
1) найменування, відомості про місце знаходження кожного товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення;
2) порядок і умови виділення;
3) спосіб розміщення акцій кожного створюваного товариства (конвертація акцій товариства, що реорганізується в акції створюваного товариства, розподіл акцій створюваного товариства серед акціонерів товариства, що реорганізується, придбання акцій створюваного товариства самим реорганізовується суспільством), порядок такого розміщення, а в разі конвертації акцій товариства, що реорганізується в акції створюваного суспільства - співвідношення (коефіцієнт) конвертації акцій таких товариств;
4) список членів ревізійної комісії або вказівку про ревізора кожного створюваного товариства;
5) список членів колегіального виконавчого органу кожного створюваного товариства, якщо статутом відповідного створюваного товариства передбачено наявність колегіального виконавчого органу та його освіту віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів;
6) вказівка про особу, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу кожного створюваного товариства;
7) вказівку про затвердження розподільчого балансу з додатком розподільчого балансу;
8) зазначення про затвердження статуту кожного створюваного товариства з доданням статуту кожного створюваного товариства.
При прийнятті рішення про приєднання загальні збори акціонерів товариства, до якого здійснюється приєднання, приймає рішення з питання про реорганізацію у формі приєднання, що включає в себе:
1) затвердження договору про приєднання;
2) рішення про внесення змін і доповнень до статуту такого суспільства, якщо це передбачено договором про приєднання.
Загальні збори акціонерів товариства, що приєднується приймає рішення з таких питань:
- про реорганізацію у формі приєднання;
- затвердження договору про приєднання;
- твердження особи, уповноваженої підписати договір про приєднання;
- твердження передавального акта.
Реєструючі органи схиляються до того, що для вирішення перших двох зазначених питань необхідно два Протоколу загальних зборів акціонерів. Ця позиція мотивується нормами п. 6 ст. 19.1 ФЗ «Про акціонерні товариства», в якій вказується, що рішенням загальних зборів акціонерів товариства про реорганізацію товариства у формі виділення, приймається відповідно до ст. 19.1, може бути передбачена умова про вступ цього рішення в силу тільки у випадках, якщо загальними зборами акціонерів товариства, що реорганізується прийнято рішення про одночасне приєднання створюваного суспільства до іншого товариства і (або) загальними зборами акціонерів іншого суспільства або інших товариств, що беруть участь у приєднанні, прийняті рішення, зазначені в пункті 2 статті 16 або пунктом 2 статті 17 ФЗ «Про акціонерні товариства». Тобто якщо Товариство має на меті провести реорганізацію виділення, а потім приєднання, і приймає відповідні рішення, а інше Суспільство до якого має приєднатися або яке має приєднатися до нього, таке рішення не приймає, то Товариство на підставі прийнятого рішення загальних зборів акціонерів має право провести реорганізацію в формі виділення, не реалізувавши при цьому реорганізацію «змішаним способом». Введення такого доповнення дозволяє більш гнучко проводити реорганізацію акціонерного товариства.
Треба відзначити, що в даному виді реорганізації статутний капітал основного суспільства, до якого здійснюється приєднання іншого суспільства, приймається рівним сумі статутних капіталів товариств, що беруть участь в реорганізації і зобов'язання його збільшувати у Товариства немає.
Відзначимо, що у Товариства відповідно до ст. 23 Податкового кодексу виникає обов'язок протягом трьох днів з моменту прийняття рішення про реорганізацію повідомити про прийняте рішення територіальної податкової інспекції.
Реєстрація компаній і змін в їх статутах
Інші вимоги законодавства
Так, наприклад, ст. 15 доповнено відсутніми раніше в Законі вимог до змісту передавального акта та розподільчого балансу, які в обов'язковому порядку повинні включати положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями товариства, що реорганізується, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи оспорювані зобов'язання, порядок визначення правонаступництва у зв'язку зі змінами виду, складу, вартості майна товариства, що реорганізується, а також у зв'язку з виникненням, зміною та припиненням прав і обов'язків реорганізується про єства, які можуть статися після дати, на яку складено передавальний акт, розподільчий баланс.
Розподільчий баланс, який створюється шляхом реорганізації у формі виділення правонаступником товариства, що реорганізується у формі виділення, є передавальним актом, за яким права і обов'язки товариства, що реорганізується у формі виділення, переходять до суспільства, до якого здійснюється приєднання товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення.
Реорганізація товариства у формі виділення і здійснювана одночасно реорганізація у формі приєднання вважаються завершеними з моменту внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб запису про припинення діяльності товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення. Такий запис вноситься одночасно з внесенням до Єдиного державного реєстру юридичних осіб запису про державну реєстрацію товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення.
Реєстрація випусків цінних паперів
У разі, якщо при приєднанні створюваного суспільства до іншого суспільству не передбачається розміщення цінних паперів товариства, до якого здійснюється приєднання, привласнення державного реєстраційного або ідентифікаційного номера цінних паперів створюваного товариства здійснюється реєструючим органом у порядку, встановленому федеральним органом виконавчої влади по ринку цінних паперів.
Ведення реєстру власників емісійних цінних паперів товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення з одночасним його приєднанням до іншого товариства, здійснюється власником реєстру акціонерів суспільства, до якого здійснюється приєднання.
Відповідно до п. 8.2.6. Стандартів емісії цінних паперів та реєстрації проспектів цінних паперів «документи на державну реєстрацію випуску (додаткового випуску) цінних паперів, що розміщуються при реорганізації, повинні бути представлені в реєструючий орган:
- протягом місяця з дати державної реєстрації юридичної особи, утвореної в результаті злиття, поділу, виділення або перетворення;
- не пізніше трьох місяців з дати затвердження рішення про випуск (додатковий випуск) цінних паперів юридичної особи, до якого здійснюється приєднання ».
Однак, ці поправки торкнулися лише акціонерних товариств, в той час як юридичні особи інших організаційно-правових форм такої можливості не отримали.
1 "Про внесення змін до Федерального закону" Про акціонерні товариства "
2 Зауважимо, що виділення є єдиним видом реорганізації, щодо якої не передбачено правонаступництво за податковими зобов'язаннями (п.8 ст. 50 Податкового кодексу РФ). Однак, якщо в результаті виділення зі складу юридичної особи одного або декількох юридичних осіб платник податків не має можливості виконати в повному обсязі обов'язок по сплаті податків (пені, штрафів) та така реорганізація була спрямована на невиконання обов'язків по сплаті податків (пені, штрафів), то за рішенням суду виділилися юридичні особи можуть солідарно виконувати обов'язок по сплаті податків (пені, штрафів) реорганізованого особи.
Мінус в цьому випадку полягає в тому, що закон прямо передбачає можливість солідарної відповідальності, і податковим органам досить заявити позов про солідарне виконанні обов'язків по сплаті податків, де потрібно довести, що подібна реорганізація була спрямована на ухилення від сплати податків, пред'явивши при цьому розподільчий баланс реорганізується Товариства.