Одним з напрямків роботи нашої адвокатської канцелярії є сімейне право Німеччини. Головним чином, це стосується справ про розірвання шлюбів. Питання сімейного права в Німеччині регулюються Цивільним кодексом Німеччини (BGB - Buergerliches Gesetzbuch). Його відмінність, наприклад, від російського сімейного права, полягає в тому, що в Німеччині дозволений тільки судовий порядок розірвання шлюбу, тобто подружжя не може прийти в ЗАГС і розлучитися по взаємній згоді, написавши заяву про розлучення, як це передбачено законодавством багатьох держав. Крім того, відповідно до §78 BGB. боку, беруть участь в шлюборозлучному процесі, повинні бути представлені адвокатом. Без адвоката не можна ні подати клопотання про розлучення, ні зробити заяву, ні досягти в рамках процесу взаємної згоди. До недавнього часу при розірванні шлюбу подружжя могли просити німецький суд розвести їх по праву тієї держави, в якому їх шлюб був зареєстрований.
Наприклад, якщо обоє з подружжя були громадянами Німеччини (в тому числі, якщо у чоловіка або обох подружжя два громадянства, одне з яких громадянство ФРН), застосовувалося німецьке право. Якщо один з подружжя мав німецьке громадянство, право Німеччини застосовувалося в разі, якщо розірвання здійснювалося на території Німеччини. В іншому випадку застосовувалося право тієї країни, на території якої подано позов (якщо не було обговорено інше - тобто подружжя могли заздалегідь домовитися між собою, право якої країни буде застосовуватися при їх розлучення). Якщо обоє з подружжя не були громадянами Німеччини і були громадянами однієї і тієї ж країни, то розірвання шлюбу здійснювалося за законами країни, громадянство якої вони мали, а якщо у них різні громадянства, але проживали вони в Німеччині і хотіли розлучитися в суді ФРН, застосовувалося німецьке законодавство.
§ 17 вступного закону до цивільного кодексу Німеччини (EGBGB) встановлював, відповідно до права якої держави має здійснюватися розлучення - розлучення проводився відповідно до права тієї держави, яка в момент подачі позову було для шлюбу головним, тобто відповідно до права, до держави якого належали обоє.
Багато хто вважає розірвання шлюбу відповідно до німецького законодавства процедурою досить незручною. Судіть самі - по-перше, процедура ця тривала, навіть при наявності згоди з боку подружжя на розлучення. До початку процедури розлучення подружжя повинні прожити окремо не менше 1-го року, а термін розгляду справи в суді може затягнутися ще на пару років. Для суду не настільки важливі причини розлучення, наскільки встановлення самого факту припинення сімейних відносин. Крім того, відповідно до німецького правом, проводиться, так зване, вирівнювання доходів, тобто якщо один з подружжя працює і робить пенсійні накопичення, а інший не працює і, відповідно, таких накопичень не має, працюючий повинен «поділитися» з непрацюючим своїми пенсійними накопиченнями. Тому, багато клієнтів воліли розлучитися в німецькому суді по законодавству тієї країни, де шлюб був зареєстрований або до громадянства якої обидва вони або один з них належать.
У нашу адвокатську канцелярію звернувся чоловік - назвемо його Віктор - з проханням представляти його інтереси в шлюборозлучному процесі. Віктор пояснив адвокату, що вони з дружиною приїхали до Німеччини 5 років тому по лінії пізніх переселенців - главою сім'ї був його батько. Сам він і їх дитина мають німецьке і російське громадянство, дружина - тільки російське. Три місяці тому його дружина пішла від нього до іншого чоловіка і забрала з собою їх неповнолітньої дитини. А тиждень тому він отримав копію її заяви в суд про розірвання шлюбу з проханням застосовувати при розірванні їхнього шлюбу російське сімейне право, так як вона є громадянкою Росії. Він з позовом не згоден, так як, по-перше, сподівається на примирення, і, по-друге, якщо примирення неможливе, він хоче, щоб їх неповнолітня дитина залишився з ним.
Адвокат пояснив клієнту, оскільки, між ним і його дружиною не досягнуто обопільна згода про те, яке право має застосовуватися при розірванні їхнього шлюбу, суд розглядатиме позов на підставі німецького законодавства. Тобто в суді його дружина повинна буде довести, що вони проживають окремо не менше 1 року. В іншому випадку, суд розглядатиме справу тільки після того, коли докази будуть представлені і не оскаржені другою стороною. Крім того, між ними повинна бути досягнута домовленість про місце проживання неповнолітньої дитини - в Німеччині, на відміну від права країн СНД, питання про проживання дітей не наважується однозначно на користь матері.
При розгляді справи суд повинен визначити питання виховання, проживання, змісту і спілкування з неповнолітньою дитиною. Дане питання регулюється за угодою між батьками і тільки в тому випадку, якщо домовитися не вдається, вирішувати це питання буде суд, спираючись на думку Відомства у справах неповнолітніх (Jugendamt). При цьому суд виходить з того, що у обох батьків після розлучення залишаються однакові права на виховання спільних дітей. Якщо мати та батько не можуть прийти до єдиної думки, то необхідно через свого адвоката вказати бажаний варіант розподілу цієї турботи з кожного боку. Суд вирішуватиме, керуючись думкою Відомства у справах неповнолітніх, відповідних дошкільних організацій або школи, а також висновком експерта, хто з подружжя більш здатний забезпечити інтереси дитини, при кому з батьків він буде розвиватися гармонійніше, до кого він має велику емоційну прихильність, хто здатний краще про нього подбати і з ким із батьків цієї дитини буде краще гарантовано спілкування з братами і сестрами, якщо такі є. Тобто суд винесе рішення, з ким буде постійно проживати спільна дитина, і розпише, коли і скільки він буде перебувати у другого з батьків. Це рішення може бути винесено сімейним судом (Familiengericht) ще до розлучення.
Якщо подружжю не вдається знайти мирного вирішення питання проживання спільну дитину або якщо один з подружжя поскаржиться на те, що інший може відвезти дитину за кордон без його згоди, то батьківські права на даного дитини при певних обставинах можуть перейти спочатку Відомству у справах неповнолітніх, хоча дитина буде постійно проживати з одним з батьків, а потім, в разі погіршення ситуації на розсуд чиновників, одного або обох батьків можуть позбавити прав опіки, і тоді дитина буде відданий в дитячий будинок або т ому з батьків, у кого залишилися батьківські права на нього.
Отримавши доручення клієнта, адвокат підготував і направив до суду заперечення на позовну заяву дружини клієнта, вказавши, що даний позов не може бути розглянутий у відповідності з правом РФ, так як обидві сторони проживають на території Німеччини, його клієнт має німецьке громадянство і на розгляд справи відповідно до правом РФ не згоден. Крім того, сторонами не виконані умови, встановлені законодавством Німеччини про роздільне проживання не менше 1 року, також не досягнута домовленість про те, з ким із батьків буде проживати неповнолітня дитина. Розглянувши подані адвокатом заперечення, суд прийняв всі наведені доводи, як обґрунтовані і запропонував позивачці забрати позовну заяву, пояснивши їй, що вона зможе звернутися з ним повторно після того, як сторонами будуть виконані умови, встановлені німецьким законодавством.
Будемо сподіватися, що Віктор зможе примиритися зі своєю дружиною. Якщо ж ні, ми будемо представляти його інтереси в шлюборозлучному процесі, включаючи питання про визначення місця проживання його неповнолітньої дитини.