Росія, Воронезька область, Воронеж
Про те як «сперечатися» з податковим органом написано безліч статей і дано тисячі рекомендацій. Але кожен суперечка індивідуальний і ситуація будь-якого платника податку унікальна, а тому, єдине, що залишається зробити консультантам і юристам для всіх платників податків - як і раніше давати загальні рекомендації по веденню тактики податкового спору.
Така тактика передбачає:- уявлення практично всіх документів за вимогами податкового органу, навіть якщо вони написані на клаптику паперу олівцем (погодьтеся, частий випадок);
- виклад всіх аргументів ще в запереченнях на акт податкової перевірки (ну, звичайно, дещо тільки для суду ви можете приберегти);
- виконання всіх вимог податкових органів в рамках заходів податкового контролю (ну, майже всіх).
Тепер більш детально розглянемо питання: коли необхідно обирати таку тактику і як її правильно вибудовувати.
Випадки застосування тактики «білого лицаря»
Отже, почнемо з випадків застосування. По-перше, вона дієва тоді, коли на платника податків намагаються приклеїти ярлик «недобросовісний» або коли перевіряючі пишуть в акті виїзної перевірки щось на кшталт цього: «на вимоги такі-то представив всього лише одні такий-то документ, керівники на допитах прямих відповідей не давали, і т.д.і т.д. що в цілому свідчить про перешкоджання проведенню податкового контролю, а тому ми розраховуємо донарахування розрахунковим шляхом ». По-друге, коли в рамках камеральної податкової перевірки платник податків заявляє ПДВ до відшкодування або пільги зі сплати інших податків. По суті, ще на стадії початку камеральної або виїзної податкової перевірки, платник податків повинен для себе вирішити, як він будуватиме відносини з податковим органом: на основі дружби і взаєморозуміння або за принципом захисту честі і мундира будь-яку ціну.
Така позиція судів дозволяє дотримати в судовому процесі баланс прав господарюючого суб'єкта (платника податків) і державного органу (податкового органу).
Але все ж, таким право необхідно користуватися тільки в тому випадку, якщо платник податків в дійсності не зміг укластися в терміни, відведені для подання документів за вимогами, або не встиг зібрати всі документи в обґрунтування своїх заперечень під час досудового врегулювання податкового спору. Якщо ж платник податків зловживе своїм правом і податковий орган доведе даний факт, суд не тільки може не прийняти додаткові докази, але і відмовити в задоволенні заявлених вимог.
Висновок може бути такою, застосовувати тактику «білого лицаря» слід тоді, коли існує висока частка ймовірності того, що суперечка буде вирішуватися в судовому порядку, і необхідно створити образ «сумлінного платника податків» і припинити спроби звинувачень у зловживанні своїми правами.
вибудовуємо тактику
Безумовно, всіх моментів врахувати неможливо, тому ми проговоримо основні можливі моменти і наведемо приклади.
Доступ перевіряючих на територію і в приміщення платника податків
Виходячи з положень статті 89 і статті 91 НК РФ, доступ посадових осіб на території і в приміщення платника податків здійснюється при проведенні виїзної податкової перевірки за умови пред'явлення перевіряючими службових посвідчень та рішення керівника (заступника) податкового органу про проведення виїзної податкової перевірки.
Звідси витягаємо наступний момент. Перш ніж поставити підпис на рішенні про ознайомлення з ним, уважно перевірте: того чи перевіряють (ваше повне та скорочене найменування), ті чи перевіряють (всі співробітники, які з'явилися на перевірку, вказані в рішенні), період перевірки і податки, за якими перевірка буде проводиться.
Якщо є якісь невідповідності, у вас виникає два варіанти вирішення питання:
1. ввічливо попросити податковий орган прийти з правильно оформленого рішення. Не варто думати, що в даному випадку податковий орган «образиться і більше не перейде» або, що гірше, «нарахує податки розрахунковим методом». На моїй практиці в однині виникла ситуація, коли перевіряючих прийшло більше, ніж було зазначено в рішенні. Ми запропонували перевіряючим правильно оформити рішення, оскільки маємо повне право не пускати неуповноважена особа, або можемо пустити, але про яку правомірності результатів перевірки може тоді йти мова. Нас зрозуміли і протягом перевірки конфліктних ситуацій більше не виникало.
2. Оскаржити рішення про проведення виїзної податкової перевірки, або при оскарженні результатів перевірки приберегти цей факт як аргумент неправомірність дій перевіряючих і незаконність результатів перевірки.
Вимоги податкових органів про подання документів (пояснень та інформації)
Нерідкі випадки, коли перевіряючі запитують документи в значному обсязі, особливо якщо це виїзна податкова перевірка.
Не поспішайте давати податковому органу частину документів, а по решті писати, що НК РФ не передбачає такі документи як підстави для обчислення податків або інші причини неподання або просто не представляти їх. Спробуйте взяти для себе більше часу для «роздумів». Зробити це можна в такий спосіб.
Пунктом 3 статті 93 НК РФ передбачено, що документи, витребувані податковим органом в ході перевірки, подаються протягом 10 днів (робочих) з дня отримання відповідної вимоги. АЛЕ: в разі, якщо перевіряти особу не має можливості представити витребовує документи протягом встановленого терміну, воно протягом дня. наступного за днем отримання вимоги про подання документів, письмово повідомляє перевіряючих посадових осіб податкового органу про неможливість подання в зазначені терміни документів із зазначенням причин. за якими витребовує документи не можуть бути представлені у встановлений термін, і про терміни. протягом яких перевіряти особу може уявити витребовує документи. В якості таких причин можуть бути вказані, наприклад, значний обсяг документів, зайнятість працівників підготовкою та здачею поточної звітності, відсутність співробітників (наприклад головного бухгалтера), що мають доступ до ключових документів та інформації через хворобу, відряджень (тоді необхідно додати документи, що підтверджують відповідний факт).
Форми повідомлення немає, ви можете скласти його в довільній формі. При цьому в повідомленні варто вказати контактну інформацію для більш оперативного вирішення питання, в тому числі факс і електронну пошту. На моїй практики зустрічалися інспекції, які активно використовують електронну пошту для направлення документів платнику податків під час перевірки.
У пункті 3 статті 93 НК РФ передбачено, що протягом двох днів з дня отримання такого повідомлення керівник (заступник керівника) податкового органу має право на підставі цього повідомлення продовжити терміни подання документів або відмовити в продовженні термінів, про що виноситься окреме рішення.
На жаль, податковим законодавством ніякої відповідальності для податкового органу в разі неповідомлення платника податків про прийняте рішення не передбачено. А також не встановлені чіткі причини, за якими платнику податків може бути відмовлено у продовженні строку.
Якщо податкові орган запитає у вас подібні чи інші документи, які не впливають на порядок обчислення і сплати податків (на ваш погляд), можна відмовитися від їх подання з посиланням на право платника податків не виконувати незаконних вимог податкових органів (пункт 11 статті 21 НК РФ). Або можна їх представити, при цьому підкресливши в супровідному листі, що такі документи не відносяться до предмету податкового контролю і не пов'язані з обчисленням і сплатою податків. Це знову ж таки дозволить продемонструвати в суді всю вашу законослухняність.
Є у податкового органу ще одна негативна тенденція. Пункт 3 статті 88 НК РФ наказує податковому органу в разі, якщо камеральної податковою перевіркою виявлені помилки у податковій декларації (розрахунку) та (або) протиріччя між відомостями, що містяться в поданих документах, або виявлені невідповідності відомостей, поданих платником податків, відомостям, що містяться в документах , наявних у податкового органу, і одержаних ним у ході податкового контролю, повідомити про це платнику податків з вимогою подати протягом п'яти днів необхідні пояснення або внести відпо ствующие виправлення у встановлений термін. Пункт 4 статті 88 НК РФ говорить про те, що платник податків, представляючи пояснення має право додатково подати до податкового органу виписки з регістрів податкового та (або) бухгалтерського обліку та (або) інші документи, що підтверджують достовірність даних, внесених до податкової декларації (розрахунок). І ось тут деякі податкові інспекції починають плутатися. Вони повідомляють платнику податків про виявлені в нього помилки, вимагають дати пояснення і в цьому ж повідомленні намагаються вимагати (зауважте, не пропонують уявити, а вимагають) не тільки виписки з регістрів податкового або бухгалтерського обліку, а й інші документи.
Тут можливі два варіанти розвитку подій. Ви даєте пояснення, а з приводу вимоги подання документів, вказуєте, що пункт 4 статті 88 НК РФ дає вам право представити виписки з регістрів податкового та (або) бухгалтерського обліку та (або) інші документи, що підтверджують достовірність даних, внесених до податкової декларації ( розрахунок). Витребування же документів проводиться в порядку, встановленому статтею 93 НК РФ і вже ніяк протягом 5 днів. Або ви можете вказати те ж саме і частково уявити документи. На моїй практиці - податкові органи більше не вимагали ці документи в ході перевірки.
Часто податковий орган ставить вимогу про подання документів і зупиняє перевірку. Пункт 9 статті 89 НК РФ встановлює заборону на витребування документів в період призупинення перевірки, але нічого говорить про дії платника податків, коли спочатку поставлена вимога, а потім припинена перевірка.
Якщо ви вирішили підтримуватися тактики «білого лицаря», то постарайтеся вкластися в 10-денний термін подання документів з дня виставлення вимоги, суд це врахує.
Показання свідка
У деяких податкових суперечках свідчення - «страшна сила». У прямому сенсі слова. Особливо завжди надихають пояснення менеджменту компанії з серії «нічого не бачив, не чув і вам не скажу», або «запитайте у нашого сторожа дяді Вані, він ці склади охороняє, він все знає».
Безумовно, не нам консультантам, вчити керівників як вести справи і управляти компанією, але все ж ... У багатьох юристів і консультантів «мозоль на мові» з приводу того, що, якщо ви не хочете бути звинуваченими в несумлінності, підготуйте докази того, що ви перевірили свого контрагента, в тому числі спілкувалися (особисто / неособистого) з його керівництвом. Тобто, платник податків повинен мати такі докази, а керівники платника податків повинні бути ознайомлені з такими доказами. В принципі, якщо у вас почалася виїзна перевірка - розмови з перевіряючим вам не уникнути.
У компанії кожен повинен чітко знати, за що він відповідає, а керівники компанії повинні знати, що їхні підлеглі знають про свої функції і посадові обов'язки. Щоб потім не довелося доводити в суді, що «дядя Ваня не знав про те, яка продукція зберігається на складі і не міг дати показання про це, тому що він сторож, а не завідувач складом».
Для початку запам'ятовуйте, які ви договору підписуєте і яке виконання по ним передбачено. Ви також можете сказати, що у ваші завдання входить перевірка більш узагальнених показників по компанії для прийняття управлінських рішень, а для уточнення / згадування цього питання Вам необхідно звернутися в юридичний відділ / відділ продажів / к бухгалтеру Марії Василівні, оскільки, хоча у вас і є право на підписання договорів / документів, ви їх щодня підписуєте досить багато / дуже рідко, щоб запам'ятати. Зрештою, ви можете сказати, що у вас на всіх контрагентів «погана пам'ять», оскільки постачальників у вас багато, як великих, так і дрібних, але раз документи оформлені, значить у компанії були з цим постачальником взаємини.
Сенс один - не йдіть в нєсознанку, щоб вас не звинуватили в несумлінності і в перешкоджанні проведення податкового контролю. Готуйте страховку заздалегідь.
Допити свідків - захід податкового контролю, що проводиться під час виїзної податкової перевірки. Найпростіша порада - визначте найбільш великі витрати компанії, найбільш великих, а також більш ризикованих постачальників, за якими проводяться такі витрати, і вивчіть інформацію по ним, і за документами, що належать до операцій з ними.
Розкриття доказів на заперечення на акт податкової перевірки
Є різні підходи до досудового врегулювання спору. Хтось вважає за краще формально пройти цю процедуру, приберігаючи всі основні аргументи для суду, хтось навпаки викладає всі свої доводи податкового органу, в тому числі, зачіпаючи процедурні моменти.
Які доводи відображати в акті вирішувати вам. Тільки арбітражні суди і судді в них різні, і багато хто з них щиро обурюються, коли платник податків заявляє аргумент, який раніше не розкривав ні в запереченнях, ні в апеляційній скарзі (скарзі) до вищестоящого податкового органу.
Можна не вказувати в запереченнях на арифметичні помилки. Це буде суттєвий аргумент на наступних стадіях оскарження. А уникнути стягнення сум податків, пені, штрафів вам допоможе своєчасне прийняття забезпечувальних заходів на стадії подачі заяви про визнання недійсним ненормативного акта податкового органу до суду. Якщо ви в курсі, що ваші суди неохоче приймають забезпечувальні заходи, і арифметична помилка значна - вкажіть на неї.
Якщо в акті зазначено на неподання документів, в той час як вони були представлені або не запитує податковим органом, обов'язково вкажіть на цю обставину. Наведіть аргументи, чому ці документи відповідають замовленим податковим органом, і уявіть не запитаних, але зазначені в акті або вкажіть на необов'язковість їх подання, наприклад, в зв'язку з тим, що вони не належать до предмета перевірки або пов'язані з обчисленням і сплатою податків.
При спростуванні позиції податкового органу по суті правильності обчислення і сплати податків, варто вказувати практику і роз'яснення ФНС Росії і Мінфіну Росії, які підтверджують вашу позицію. Підкреслюйте ту обставину, що податковий орган зобов'язаний в своїх діях керуватися роз'ясненнями Мінфіну Росії (пункт 5 статті 32 НК РФ) і їх позиція йде в пряме протиріччя з ФНС Росії і Мінфіну Росії. Навіть якщо податковий орган ніяк не відповість на ці доводи, для вас це буде додатковий плюс в арбітражному суді на підтвердження того, що вами було вжито всіх спроби мирного вирішення спору.
Апеляційне оскарження рішення податкового органу
У пункті 14 статті 101 НК РФ вказані випадки недотримання податковими органами вимог НК РФ при яких винесене рішення може бути скасовано вищестоящим податковим органом або визнано недійсним судом. Це порушення істотних умов процедури розгляду матеріалів перевірки та порядку винесення рішення. Такими визнаються ті, в результаті яких податковим органом було прийнято неправомірне рішення, наприклад, забезпечення можливості особи, щодо якої проводилася перевірка, брати участь в процесі розгляду матеріалів податкової перевірки особисто і (або) через свого представника і забезпечення можливості платника податків подати пояснення.
Про такі порушення необхідно заявляти або на стадії апеляційного оскарження, або в суді, в залежності від того, чи хочете ви, щоб податковий орган знав про всіх вашіхдоводах заздалегідь чи ні.
В цілому тактика «білого лицаря» зрозуміла і проста - протягом усього перевірки і дозволу податкового спору, ви створюєте образ «сумлінного платника податків», не дозволяючи при цьому втратити податковому органу «почуття міри». Арбітражний суд зверне на це увагу і оцінить.
[1] Якщо коротко, то стадія досудового врегулювання спору - розгляду матеріалів податкової перевірки і заперечень платника податків на акт податкової перевірки, апеляційне оскарження (звичайне оскарження, якщо пропущений 10-денний термін апеляційного оскарження) рішення податкового органу, прийнятого за результатами розгляду матеріалів перевірки та заперечень платника податків.
Владислав Олександрович, ви безумовно праві. Я стикалася з різними інспекціями. Наприклад, в багатьох регіональних по найбільших податкові інспектори щиро люблять свою роботу і «займаються підлостями» від чистого серця. Але якщо не шукати методів боротьби з такими «проблемними податковими працівниками», можна відразу ліквідуватися і не забивати собі голову всякими дурницями.