«На що мені ця частка?»
Можливість зробити велику угоду безпосередньо залежить від рішення всіх учасників товариства з обмеженою відповідальністю. Законом навіть передбачена ситуація, коли бажання якогось учасника «плисти проти загальної течії» і не робити велику угоду неминуче випливає в переділ часткою.
Закон говорить: в разі прийняття загальними зборами учасників ТОВ рішення про вчинення (схвалення) значного правочину товариство зобов'язане придбати на вимогу учасника товариства його частку в статутному капіталі. Такий обов'язок виникає у двох випадках:
- даний учасник голосував проти угоди;
- даний учасник не брав участі в голосуванні.
Вимагати від ТОВ купити частку учасник може протягом 45 днів з дня, коли дізнався або повинен був дізнатися про прийняте рішення по великій угоді, а якщо він все ж брав участь у загальних зборах - протягом 45 днів з дня прийняття рішення, з яким він не згоден (п. 2 ст. 23 Закону про ТОВ).
Згідно із законом у суспільства є три місяці на придбання частки незгодного з великою угодою учасника. При цьому статут ТОВ може передбачати інший термін (він може бути встановлений тільки одноголосно всіма учасниками).
Статутом ТОВ може бути заборонено відчуження частки або частини частки учасника товариства третім особам.
Придбання частки означає на практиці виплату учаснику дійсної вартості його частки в статутному капіталі. Дійсна вартість визначається на підставі даних бухгалтерської звітності ТОВ за останній звітний період, що передує дню звернення учасника з вимогою. Але можливий і інший варіант - за згодою учасника товариство має право видати йому замість грошей майно такої ж вартості, тобто в натуральному вираженні.
Головні загрози
Велика угода - це завжди привід понервувати не тільки для суспільства і його учасників, а й для контрагентів, партнерів по бізнесу. Справа в тому, що ніколи не слід виключати небезпека визнання такого правочину недійсним (нікчемним).
Важливо розуміти, що рішення загальних зборів учасників ТОВ про здійснення угоди великого характеру саме по собі не означає, що така угода схвалена і можна ставити крапку. Адже як саме загальні збори, так і процедура прийняття рішення можуть виявитися згодом нелегітимними. Тому під час загальних зборів повинен бути поставлений один з головних питань - а чи є кворум?
Взагалі статут ТОВ може передбачати, що для здійснення великих угод не потрібні рішення ні загальних зборів учасників, ні ради директорів (наглядової ради). Однак в цьому випадку великі ризики придбання неліквідного майна, виведення активів і ін. Що може неминуче викликати конфлікт інтересів між учасниками і підірвати фінансове становище фірми.
Якщо ж угода не тільки велика, але одночасно є угодою, в здійсненні якої є зацікавленість (члена ради директорів, наглядової ради, одноосібного виконавчого органу, члена колегіального виконавчого органу, просто учасника товариства), то до порядку її схвалення застосовуються також положення статті 45 Закону про ТОВ (виняток - коли в укладанні угоди зацікавлені всі учасники).
Правило 25 і більше відсотків
Як видно, до великим угодам слід ставитися з особливою увагою. Саме тому положення статті 46 Закону про ТОВ закріплюють критерії значного правочину та інші правила.
Великої може вважатися не тільки одна угода (в тому числі позика, кредит, застава, поручительство), але і кілька взаємопов'язаних угод, які пов'язані з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження суспільством майна прямо або побічно.
Основний критерій віднесення угоди до великої - вартість майна, яке фігурує в договорі та інших документах. Вона повинна становити 25 і більше відсотків вартості майна ТОВ, визначеної на підставі даних бухгалтерської звітності за останній звітний період, що передує дню прийняття рішення про здійснення такої угоди. Майте на увазі: в статуті можна прописати більш високий ценз (розмір) для віднесення угоди до розряду великих.
Залежно від типу угоди різний джерело інформації про вартість майна: при відчуженні - це дані бухгалтерського обліку самого ТОВ (продавця), а при придбанні - ціна, яку пропонує продавець, то є інший бік.
У будь-якому випадку тягар доведення перед учасником і іншими особами тієї обставини, що досконала суспільством угода не є великою і що несприятливі наслідки не настануть, лежить на самому суспільстві. У разі наявності протиріч в документах або прямого конфлікту між учасниками розрулити ситуацію може допомогти бухгалтерська експертиза. Це особливо актуально для ТОВ, які застосовують спрощену систему оподаткування. Нагадаємо, що такі фірми не зобов'язані вести бухгалтерський облік для цілей оподаткування, тому якісь потрібні в такій ситуації документи можуть бути відсутніми.
«Тут великою угодою пахне»
Пункт 7 статті 46 Закону про ТОВ говорить: статутом товариства можуть бути передбачені інші види і (або) розмір угод, на які поширюється порядок схвалення їх як великих угод. Ця норма введена, по-перше, для врахування специфіки статутний цілей діяльності кожного ТОВ, по-друге, для того, щоб учасники (керівництво) могли більш ефективно контролювати фінансовий і господарський оборот в рамках суспільства.
Укладена мирова угода може теж бути великою угодою. Оскільки його стверджує суд (ст. 141 АПК РФ), він же зобов'язаний одночасно перевірити, чи мають місце ознаки великого характеру угоди (т. К. Вона може порушувати в тому числі права та законні інтереси третіх осіб). При цьому зверніть особливу увагу: оскаржити таку угоду при наявності затвердженого судом мирової угоди можна тільки в разі подання скарги на сам судовий акт, яким затверджено це мирову угоду.
Правило незвичайності і обов'язковості
Великими угодами не визнаються операції, що здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності товариства. На практиці до цього положення виникають великі заковики, так як часто буває важко однозначно зіставити «звичайну господарську діяльність» до статутних цілей, її баченням учасниками ТОВ і реаліями ведення бізнесу. Відповідно зростає загроза визнання угоди недійсною. У арбітражної практиці можна зустріти безліч суперечок з цього приводу.
Також не визнаються великими угоди при дотриманні двох умов (хоча по фінансово-економічними показниками носять великий характер. - Прим. Ред.):
- їх вчинення для суспільства обов'язково в силу федеральних законів і (або) інших правових актів;
- розрахунки за ними здійснюються за цінами і тарифами, які встановлює держава (зокрема, Уряд РФ).
Наведемо кілька прикладів великих угод: внесення вкладу до статутного капіталу майном на велику суму, викуп раніше орендованого нежитлового приміщення, договір застави нерухомого майна (іпотеки) та ін.
Добро на угоду
Рішення про схвалення крупної операції приймають загальні збори учасників ТОВ. Головні завдання на цьому етапі - забезпечити присутність учасників на зборах і проінформувати їх про їх порядок, щоб потім вони не посилалися на те, що не були повідомлені про розгляд питання про велику угоду.
Загальні збори учасників товариства проводиться в порядку, встановленому Законом про ТОВ, статутом товариства та його внутрішніми документами. У частині, не врегульованій Законом про ТОВ, статутом та внутрішніми документами товариства, порядок проведення встановлюється рішенням загальних зборів (п. 1 ст. 37 Закону про ТОВ).
Витяг з статуту ТОВ «ІнтелПро»:
10. Рішення про вчинення значного правочину, угоди з зацікавленістю приймають загальні збори учасників товариства більшістю голосів від загального числа голосів учасників товариства, не зацікавлених у здійсненні угоди.
З огляду на всю важливість, закон пред'являє спеціальні вимоги до змісту рішення про схвалення угоди. В обов'язковому порядку в ньому повинні бути вказані дані про угоду, а саме: сторони, вигодонабувачі, ціна, предмет угоди та інші її суттєві умови. Як правило, воно оформляється протоколом загальних зборів і вважається законним, якщо не суперечить умовам статуту і нормам чинного законодавства.
Під іншими істотними умовами слід розуміти, зокрема, умови, які названі в законі або інших правових актах як істотні або необхідні для угод цього виду (п. 1 ст. 432 ЦК України).
Таким чином, при відсутності в рішенні (протоколі) загальних зборів учасників зазначених умов досконала суспільством угода не вважається схваленою.
Рішення про схвалення крупної операції може містити й інші умови, які не віднесені законом або іншими правовими актами до числа істотних. На це вказано в пункті 15 Рекомендацій науково-консультативної ради при Федеральному арбітражному суді Уральського округу з питань розгляду спорів, пов'язаних із застосуванням законодавства про створення, реорганізації, ліквідації комерційних юридичних осіб, їх правове становище, а також про права та обов'язки учасників (засновників) .
Майте на увазі: укладення мирової угоди може вважатися великою угодою!
Тим часом не завжди можуть бути заздалегідь відомі боку і вигодонабувачі в угоді (наприклад, якщо вона укладена на торгах і ін.). У подібних випадках допустимо не вказувати всі обов'язкові відомості про велику угоду.
Статутом ТОВ може бути передбачено утворення ради директорів (наглядової ради) товариства. У цьому випадку прийняття рішень про схвалення великих угод з майном, вартість якого становить від 25 до 50 відсотків вартості всього майна ТОВ, теж може бути віднесено статутом до компетенції зазначеного органу.
Взагалі встановлення законом вимог до порядку вчинення значних правочинів має на меті:
- захист прав і законних інтересів суспільства і його учасників в збереженні майна товариства;
- отримання суспільством еквівалентного надання при відчуженні свого майна.
Момент схвалення угоди
З Закону про ТОВ не зовсім ясний момент, з якого велика угода вважається схваленою. З формально юридичної точки зору це, швидше за все, момент підписання протоколу (рішення) загальних зборів кожним учасником товариства.
Коли «добро» не потрібно
Правило про схвалення великих угод не застосовується (п. 9 ст. 46 Закону про ТОВ):
- до товариствам з одного учасника, який одночасно виступає його одноосібним виконавчим органом;
- при переході прав на майно в процесі реорганізації товариства, в тому числі за договорами злиття і приєднання;
- при переході до суспільства частки (частини частки) в його статутному капіталі в наступних випадках, передбачених Законом про ТОВ:
- ненадання у встановлений термін компенсації за дострокове вилучення учасником майна, переданого товариству для оплати частки (ст. 15);
неповна оплата частки в статутному капіталі при установі суспільства (ст. 16); - відчуження або перехід частки (частини частки) до третіх осіб з порушенням порядку одержання згоди на це, а також у разі порушення заборони на продаж або відчуження іншим способом (ст. 21);
- вихід учасника з товариства (ст. 23 і 26).
Що новенького?
Не секрет, що зараз тривають активні обговорення проекту внесення змін до Цивільного кодексу. Передбачається, що вони торкнуться і порядок схвалення великих угод. Зокрема, передбачається доповнити положення про державну реєстрацію юридичних осіб (ст. 51 ГК РФ). Згідно з ними, до державної реєстрації юридичної особи, змін його статуту або до включення інших даних, не пов'язаних зі змінами статуту, до Єдиного державного реєстру юридичних осіб податкової інспекції зобов'яжуть перевіряти відповідність законодавству змісту статуту в частині, в тому числі, відомостей про порядок схвалення органами юридичної особи великих угод.
"Я буду скаржитися!"
Як було зазначено раніше, положення про велику угоду містяться в статті 46 Закону про ТОВ. У разі порушення передбачених цією статтею вимог угода може бути визнана недійсною за позовом самого суспільства або його учасника.
Зазначений позов можна подати в суд лише протягом одного року (термін позовної давності). Пропущений термін відновити не вдасться.
Предмет позову можна сформулювати приблизно так: вимога про визнання недійсним (що не має юридичної сили) договору купівлі-продажу як великої угоди, укладеної відповідачем (суспільство, ТОВ. - Прим. Ред.) З порушенням вимог закону, і застосування наслідків його недійсності.
Таким чином, пункт 3 статті 43 Закону про ТОВ встановлює обмежене коло осіб, які мають право на звернення до суду з подібним позовом. Це саме суспільство або його учасник.
Втім, за певних умов незадоволеному учаснику і доводити нічого не треба. Це стосується тієї ситуації, коли з документів і звітності явно випливає, що спірна угода для суспільства збиткова. Отже, нею порушені права і законні інтереси учасника (позивача), якщо не буде доведено інше. Іноді і без документів зрозуміло, що угода неминуче тягне збитки і інші несприятливі наслідки (наприклад, звернення стягнення на заставлене майно фірми в великих розмірах).
Важливо знати наступне: механізм оскарження такий, що визнання недійсним рішення загальних зборів учасників або рішення ради директорів (наглядової ради) товариства про схвалення крупної операції не тягне за собою визнання відповідної угоди теж недійсною (в разі оскарження таких рішень окремо).
Бератор «Ми йдемо в суд»
Кваліфіковану юридичну підтримку в судовому розгляді вам забезпечить бератор «Ми йдемо в суд». Він також розповість, як заощадити на судові витрати.
«Недоторканність» значного правочину
Однак не все так просто. Припустимо, що є неугодний учасник, який захоче (і буде) оскаржувати практично кожну угоду, яка здасться йому великої. На цей рахунок законодавець поклопотався заздалегідь: передбачено вичерпний перелік обставин, за наявності яких суд відмовить у визнанні значного правочину недійсним (навіть якщо порушені вимоги статті 46 Закону про ТОВ). Перерахуємо їх (мова йде про учасника ТОВ, який звернувся до суду з позовом про визнання угоди недійсною. - Прим. Ред.):
- голосування учасника товариства не могло вплинути на результати голосування по великій угоді, хоча він і брав участь в голосуванні з цього питання;
- не доведено, що здійснення даної угоди спричинило або може спричинити заподіяння збитків суспільству або учаснику або виникнення інших несприятливих наслідків;
- до моменту розгляду справи в суді представлені докази подальшого схвалення даної угоди за правилами Закону про ТОВ;
- в суді доведено, що інша сторона за угодою не знала і не повинна була знати про її скоєнні з порушенням передбачених вимог до великій угоді.
Про сьогодення і майбутнє великих угод
Документ констатує наступний факт: конструкції великих угод, формально призначені для збереження майна господарського товариства, на ділі широко використовуються для відмови від скоєних і навіть повністю або частково виконаних угод. Це підриває майновий оборот і знаходиться в різкому протиріччі з майновими інтересами контрагентів і кредиторів.
А ось який посил закладений в Концепції на майбутнє: можливість захисту інтересів суспільства при здійсненні ним значного правочину шляхом її заперечування повинна визнаватися за ним лише в разі, коли суспільство (позивач) є добросовісним контрагентом, не знає і не може знати про порушення порядку здійснення такої угоди його виконавчим органом.
Як видно, велика угода таїть в собі підводні камені, які важливо розпізнати і не оступитися. Не менш важливо для бухгалтера і юриста розуміти, яке місце кожна конкретна угода займає в загальній масі, чи має вона відношення до «звичайної господарської діяльності» фірми, або ж є ознаки її великого характеру. У будь-якому випадку калібр угоди безпосередньо зав'язаний на даних бухгалтерського обліку та звітності.
В. Бельковец, юрист, провідний експерт з правових питань
Практична енциклопедія бухгалтера