Потенційний постачальник, який переміг в державних закупівлях, може зіткнутися з ситуацією, коли замовником порушується вимога щодо своєчасного надання підписаного проекту договору про державні закупівлі. В даному випадку тягар вирішення проблем щодо своєчасності виконання договору лягає на постачальника. Чи вправі постачальник не укладати договір, представлений йому на підпис з порушенням термінів? Чи можна продовжити терміни виконання договору в зв'язку з затримкою його укладення з вини замовника?
Чи вправі постачальник відмовитися від укладення договору про державні закупівлі?
Можливість відмови від проведення державних закупівель надано лише для замовника при певних підставах, передбачених пунктом 10 статті 5 Закону Республіки Казахстан "Про державні закупівлі".
Можливість відмови постачальника від підписання договору законом не передбачена, оскільки в разі перемоги в державних закупівлях постачальник зобов'язаний підписати договір із замовником. В іншому випадку згідно зі статтею 38 згаданого Закону такий потенційний постачальник визнається ухилились від укладення договору про державні закупівлі.
Чи впливає напрямок замовником договору з пропуском строку на обов'язок постачальника укласти договір?
Відповідно до пункту 1 статті 37 Закону "Про державні закупівлі" замовник протягом 5 робочих днів з дня підписання протоколу про підсумки державних закупівель зобов'язаний підписати і направити потенційному постачальнику проект договору про державні закупівлі, складений відповідно до типового договору, а також один примірник протоколу про підсумки закупівель (останній документ - якщо закупівлі проводилися способом конкурсу).
При цьому порушення даного обов'язку замовником не позначається на обов'язки потенційного постачальника укласти договір, спрямований йому з порушенням терміну, оскільки останній зобов'язаний підписати проект договору протягом 7 робочих днів з моменту його подання організатором при закупівлях способом цінових пропозицій (пункт 9 статті 17 Закону) і в не пізніше 30 календарних днів - при закупівлях шляхом проведення конкурсу (пункт 3 статті 37 Закону).
Даним упущенням законодавця користуються замовники, які мають намір створити труднощі "небажаному" переможцю державних закупівель в подальшому виконанні договору, в деяких випадках навмисне не надаючи у встановлені терміни проект договору для підписання, або надаючи його тоді, коли своєчасне виконання договору ставиться під загрозу.
Дії постачальника в разі, якщо замовник не надсилає йому договір для укладення
У разі, якщо 5-денний термін для направлення договору постачальнику закінчився, а договір замовником так і не спрямований, як адекватну реакцію потенційного постачальника буде негайне звернення зі скаргою до органу фінансового контролю або в прокуратуру з вимогою зобов'язати замовника негайно усунути допущені порушення.
Дії постачальника в разі, направлення йому замовником договору з порушенням терміну
Чи дає порушення строків направлення договору підстави для продовження термінів його виконання?
Якщо проект договору постачальником отриманий після закінчення 5 робочих днів після підведення підсумків закупівель, то постачальник, не дивлячись на порушення з боку замовника, не має права розраховувати на продовження термінів виконання договору. Це обумовлено тим, що внесення змін до проекту договору про державні закупівлі, в тому числі пов'язаних з терміном його виконання, допускається тільки на підставах, передбачених пунктом 1 статті 39 Закону "Про державні закупівлі", серед яких відсутня затримка напрямки замовником проекту договору потенційному постачальнику .
Оцінка постачальником можливості виконання договору до його підписання
У разі, якщо постачальник отримав проект договору з порушенням термінів її надання, встановлених пунктом 1 статті 37 Закону "Про державні закупівлі", він повинен оцінити свої можливості по виконанню договору в межах строку, що, зазначеного в проекті для його виконання і в залежності від цих можливостей, прийняти одне з таких рішень:
- про неможливість виконання зобов'язань;
- про можливість виконання зобов'язань.
Визначення умов договору за рішенням суду
Пункт 3 статті 399 Цивільного кодексу зобов'язує постачальника, не згодного з термінами договору, направити замовнику протокол розбіжностей до договору про державні закупівлі. При письмовому відхиленні протоколу розбіжностей або неотримання відповіді на нього протягом 30 днів потенційний постачальник в порядку преддоговорного спору має право пред'явити позов про визначення умов договору, що укладається. Обгрунтуванням зміни терміну договору, що укладається буде неможливість його виконання в початковий встановлений термін у зв'язку з несвоєчасним напрямком проекту замовником.
Укладення договору в разі порушення терміну його надання замовником
У разі, якщо не дивлячись на порушення замовником терміну подання проекту договору, потенційний постачальник прийме рішення про можливість виконання своїх зобов'язань в передбачені проектом терміни, він самостійно несе всі ризики, пов'язані з невиконанням прийнятих на себе зобов'язань. Відповідно до статті 272 Цивільного кодексу прийняте на себе постачальником зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог законодавства. Згідно з пунктом 2 статті 359 Цивільного кодексу особа, яка не виконала або неналежним чином виконала зобов'язання при здійсненні підприємницької діяльності, несе майнову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних за даних умов обставин (стихійні явища , військові дії і т.п.). До таких обставин не відноситься, зокрема, відсутність на ринку потрібних для виконання товарів, робіт або послуг.
Тому постачальнику доведеться вжити всіх заходів щодо своєчасного виконання укладеного договору.
Якщо ж, не дивлячись на всі зусилля, договір про державні закупівлі виявився не виконаним чи виконаним з порушенням термінів, то в разі пред'явлення позову про визнання недобросовісним учасником закупівель, постачальнику слід доводити, що він був змушений укласти договір, щоб уникнути ухилення від державних закупівель, а порушення термінів виконання договору викликано затримкою при укладенні договору. Як докази можуть бути використані будь-які документи, що підтверджують несвоєчасність отримання підписаного договору від замовника; листування із замовником, що підтверджує, що постачальник доклав усіх зусиль для своєчасного укладення договору і своєчасного його виконання; документи, що підтверджують, що саме на увазі несвоєчасно надання договору замовником у постачальника не вдалося заплановане належним чином виконання договору (договори поставки, угоди, платіжні доручення і т.д.).
Юридична фірма "De Facto"
