Андрій Биченко, Керівник юридичного відділу
В даний час в багатьох суспільствах Рада директорів носить характер формально створеного органу управління суспільством, тому що начебто як за законом і за статутом він повинен бути створений.
Далеко не всі акціонери (учасники) володіють необхідною кваліфікацією і часом для здійснення оперативного управління суспільством, що нерідко призводить до збитків, а іноді й до банкрутства товариства. Однак, як з'ясовується згодом, при належному рівні управління цих збитків можна було б уникнути, а крім того і отримати чималий прибуток.
При певних умовах Рада директорів може стати дуже ефективним органом управління, що дозволяє вирішувати функції стратегічного і контрольного характеру і розділяє з генеральним директором тягар управління підприємством.
Виходячи з нашої практики, підвищення ефективності роботи Ради директорів сприяє:
Обрання до складу Ради директорів кандидатів, що відповідають певним кваліфікаційним вимогам;
Введення до штатного розпису товариства посади корпоративного секретаря, який пройшов атестацію відповідності даної посади, який буде здійснювати організаційні функції по скликанню і роботі Ради директорів;
Матеріальне стимулювання членів Ради директорів протягом усього терміну їх повноважень;
Чіткий поділ компетенції менеджерів вищої ланки (генерального директора, його заступників), Ради директорів і загальних зборів акціонерів (учасників), а також їх незалежність один від одного;
Наявність детально опрацьованого порядку вирішення конфліктних ситуацій, як між членами Ради директорів, так і в стосунках між Радою директорів і менеджерами вищої ланки.
Для впровадження вищевказаних механізмів вдосконалення роботи Ради директорів необхідно затвердити в суспільстві положення про загальні збори акціонерів, положення про раду директорів, положення про генерального директора товариства, які повинні передбачати:
1. Кваліфікаційні вимоги до членів Ради директорів.
Найчастіше акціонери (учасники) висувають кандидатури членів Ради директорів, керуючись принципом «він мій друг і я йому довіряю», або «я його знаю по роботі в іншій компанії». Далеко не завжди такі кандидатури є компетентними в області діяльності компанії, вони не знають особливостей ринку в даній галузі, а іноді взагалі є досить посередніми управлінцями, що в майбутньому призводить суспільство до дуже плачевних фінансовим результатам.
Так, на одному з найбільших текстильних підприємств московського регіону більшість членів ради директорів не мала навіть середньої спеціальної освіти. Природно всі ці члени ради директорів були або шкільними, або армійськими друзями акціонерів. Результатами такого управління підприємством стало прийняття великої кількості помилкових рішень, не прийняття рішень, які були необхідні, що заподіяло суспільству значні збитки.
Передбачаючи в положенні про раду директорів кваліфікаційні вимоги до членів ради директорів, суспільство мінімізує ризики, пов'язані з участю в управлінні компанією некомпетентних людей, а, отже, і ризики виникнення у товариства збитків, які є наслідком подібного управління.
Такими кваліфікаційними вимогами можуть бути:
(А) наявність вищої освіти або наукового ступеня в галузі діяльності компанії;
(Б) наявність досвіду роботи в даній галузі не менше певної кількості років;
(В) наявність досвіду управлінської роботи та керівництва середніми та великими трудовими колективами не менше 3 (трьох) років.
2. Чітку деталізацію функцій корпоративного секретаря по скликанню і проведенню засідань ради директорів.
На практиці нерідко виникають ситуації, при яких рада директорів не може провести свої засідання і прийняти рішення за економічно значущими для суспільства питань, в зв'язку з тим, що деякі члени ради директорів не були повідомлені про місце і час проведення засідання, або їм не було надано необхідна для прийняття тих чи інших рішень інформація. Це відбувається тому, що у голови ради директорів не завжди є час на розшук і повідомлення всіх членів ради директорів про час і місце проведення засідання, адже деякі члени ради директорів в силу своєї діяльності в інших організаціях можуть бути відсутні за місцем свого постійного перебування.
Результатом неповідомлення членів ради директорів про місце і час проведення засідання ради директорів є їх відсутність на засіданні, а в деяких випадках це призводить до відсутності кворуму для проведення засідання. Наслідком зірваного засідання ради директорів є не прийняття важливих стратегічних рішень.
Найчастіше голова ради директорів не володіє необхідними юридичними знаннями в області корпоративного права і практики його застосування в нашій країні. Це призводить до порушень законодавства в процесі скликання і проведення засідань ради директорів підприємства.
Більш того, протоколи Ради директорів нерідко складені з порушенням вимог законодавства, що може привести до визнання недійсними рішень Ради директорів. Дуже часто цей інструмент використовується рейдерами для ведення корпоративної війни, результатом якої може стати втрата контролю акціонерів (учасників) як над управлінням суспільством, так і над його активами.
У нашій практиці був випадок, коли член ради директорів підприємства, який не брав участі в засіданні ради директорів оскаржив рішення ради директорів товариства про схвалення крупної зовнішньоторговельної угоди, яку суспільство до моменту визнання рішення ради директорів недійсним вже встигло укласти. Підставою визнання рішення ради директорів товариства недійсним стало істотне порушення порядку скликання засідань ради директорів, затвердженого в даному суспільстві на рівні загальних зборів акціонерів.
Зазначеним зовнішньоторговельним контрактом було передбачено серйозні штрафи за невиконання умов цього контракту і за односторонню відмову від його виконання, що в підсумку завдало суспільству істотні збитки.
Вищевказані проблеми покликаний вирішити атестований корпоративний секретар, в обов'язки якого буде входити:
(А) спостереження за переміщенням членів ради директорів належне їх повідомлення про місце і час проведення засідань;
(Б) надання членам ради директорів необхідних матеріалів та інформації для прийняття тих чи інших рішень;
(В) ведення протоколів засідань ради директорів відповідно до чинного на момент проведення засідання законодавством.
Такі права і обов'язки корпоративного секретаря також необхідно передбачити в положенні про корпоративного секретаря, в його посадовій інструкції і в трудовому договорі.
3. Порядок і розміри матеріального заохочення членів ради директорів
У російському законодавстві рішення про матеріальне заохочення членів ради директорів передано на розсуд акціонерів (учасників), тому в багатьох суспільствах члени ради директорів взагалі не отримують жодної винагороди, або отримують його в твердій грошовій сумі, тобто незалежно від результатів роботи товариства.
При такій ситуації у членів ради директорів немає ніякої зацікавленості в управлінні суспільством (вони не приходять на засідання Ради директорів, вважаючи це марною тратою часу, не прагнуть вникати в проблеми, що виникають у суспільства і приймати стратегічні і тактичні рішення щодо усунення цих проблем, а також не прагнуть до збільшення прибутку товариства), адже вони або нічого за це не отримають, або все одно отримають тверду грошову компенсацію і ні копійки більше незалежно від результатів роботи.
Однак, як показує практика, якщо рівень доходу членів ради директорів поставити в залежність від:
- кількості засідань, в яких член ради директорів брав участь (при цьому в положенні про раду директорів має сенс передбачити наявність плану-графіка засідань ради директорів);
- кількості прибутку, отриманого товариством за певний період часу;
- відсутності оскаржених рішень.
то у членів Ради директорів виникає серйозна матеріальна зацікавленість в управління суспільством і, як наслідок, в отриманні суспільством прибутку.
Вищевказана система матеріального стимулювання була запропонована нами великої логістичної компанії, прибуток якої за останній рік зросла на 20%.
4. Визначення вичерпного переліку повноважень членів ради директорів підприємства.
Російське законодавство в принципі регулює повноваження ради директорів, однак, деякі з цих повноважень статутом можуть бути передані загальним зборам і навпаки, деякі повноваження загальних зборів статутом можуть бути передані на рішення ради директорів.
На практиці нерідко виникають ситуації, коли в статуті товариства рішення одних і тих же питань відноситься до компетенції різних органів управління. Це пов'язано з тим, що більшість товариств при реєстрації бере за основу типові статути і починають їх «нарощувати» необхідними для них умовами діяльності, при цьому не звертаючи уваги на що утворилися в результаті такого «нарощування» протиріччя.
Таким чином, виходить, що прийняття одних і тих же рішень може бути віднесено до компетенції і загальних зборів акціонерів і ради директорів. При необхідності прийняття таких рішень, виникає питання, про те, в чиїй компетенції знаходиться прийняття того чи іншого рішення.
Більш того, даними протиріччями в статуті товариства часто користуються рейдери, для визнання тих чи інших рішень органів управління підприємства недійсними, але ж ці рішення можуть бути стратегічно важливими для діяльності компанії. В результаті визнання таких рішень недійсними, в суспільстві може бути перехоплено управління, а також втрачений контроль над активами.
Так, одна велика кондитерська фабрика, розташована в центральному федеральному окрузі намагалася захистити свої активи від рейдерів, продаючи їх на різні підконтрольні її акціонерам компанії. Прийняття рішень про схвалення цих угод, відповідно до статуту відносилося одночасно до компетенції ради директорів і загальних зборів. Даними обставинами скористалися «недружні» акціонери, визнали всі угоди з відчуження майна недійсними і в результаті отримали повний контроль над активами фабрики.
Таким чином, для більш ефективного управління суспільством необхідно чіткий поділ повноважень органів управління, яке повинно знайти своє відображення не тільки в положенні про раду директорів, а й в статуті товариства, а також в положеннях про загальні збори акціонерів товариства.
5. Способи вирішення конфліктних ситуацій
На практиці трапляються ситуації, при яких рада директорів не може ухвалити жодного рішення через рівності кількості голосів за і проти його прийняття. Імперативної норми законодавства з цього питання немає, а лише є згадка про те, що відповідно до статуту товариства голос головуючого може мати вирішальне значення.
Як уже згадувалося вище рішення одних і тих же питань може входити до компетенції різних органів управління, що спричинить за собою конфлікт повноважень різних органів управління товариства.
Багато членів ради директорів в конфліктній ситуації можуть навмисно ігнорувати засідання членів ради директорів, тим самим, зриваючи їх проведення через відсутність кворуму, що може спричинити за собою припинення діяльності товариства або істотно ускладнить прийняття рішень, життєво важливих для суспільства.
Таким чином, рекомендується в розділі «способи вирішення конфліктних ситуацій» передбачити наступне:
(А) вирішальний голос головуючого на засіданні ради директорів за однакової кількості голосів;
(Б) у разі відсутності кворуму на засіданні ради директорів більше 3-х разів поспіль, рада директорів суспільства зобов'язаний прийняти рішення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів для обрання нового складу ради директорів товариства.
Дані положення повинні також знайти своє відображення в статуті товариства.
Для оперативного і успішного розв'язання конфліктних ситуацій необхідно, щоб всі потенційні учасники такого конфлікту заздалегідь знали «правила гри».
Доцільно розробити і затвердити внутрішнє положення про дозвіл конфліктів повноважень органів управління товариства.
Такий стан може містити в собі:
- визначення конфлікту органів управління;
- процедуру документальної фіксації істоти конфлікту;
- посадова особа (рекомендуємо - корпоративний секретар), яке має право збирати інформацію про яка виникла конфлікті;
- порядок створення і роботи спеціальної комісії з підготовки рекомендацій для вирішення конфлікту;
- орган управління товариства, уповноважений вирішувати конфлікт, що виник;
- закріплення обов'язку всіх учасників конфлікту підкоритися рішенню уповноваженого органу.