Регулюючи трудові відносини, Трудовий кодекс РБ (далі - ТК) передбачає участь працівника в правовідносинах. Але бувають ситуації, коли працівник тривалий час відсутній на роботі, а в місці його проживання немає відомостей про місце його перебування.
З метою усунення невизначеності в трудових правовідносинах, викликаної тривалим відсутністю працівника, визнання його судом безвісно відсутнім закріплено в ТК в якості підстави припинення трудового договору за обставинами, не залежних від волі сторін (п. 6 ст. 44 ТК).
Процедура визнання безвісно відсутнім
Безвісна відсутність - це встановлений судом факт тривалого (не менше року) відсутності громадянина в місці його проживання, щодо якого не вдалося встановити місце його перебування.
ЦЕ ВАЖЛИВО! Заява про визнання працівника безвісно відсутнім може подати наймач. У ньому необхідно вказати мету визнання громадянина безвісно відсутнім (в нашому випадку для припинення трудового договору), а також викласти обставини, що підтверджують безвісна відсутність громадянина.
Припинення трудового договору відбувається незалежно від волі сторін
Звертаємо увагу, що при визнанні працівника безвісно відсутнім трудовий договір не розривається. Трудові правовідносини припиняються незалежно від волі сторін, оскільки одна зі сторін правовідносин - працівник - визнана судом безвісно відсутньою.
Порядок звернення до суду
Для розгляду заяви про визнання громадянина безвісно відсутнім частиною третьою ст. 369 Цивільного процесуального кодексу РБ (далі - ЦПК) встановлено особливий порядок. Наймач подає заяву про визнання громадянина безвісно відсутнім в суд за місцем знаходження організації (фізична особа подає заяву за місцем проживання) (ст. 368 ЦПК).
В силу частини першої ст. 369 ЦПК провадження про визнання громадянина безвісно відсутнім порушується за заявою зацікавлених осіб.
Спроба встановити місцезнаходження відсутнього працівника
Публікація повинна містити:
Суд з'ясовує, які громадяни (родичі, сусіди, товариші по службі та ін.) Можуть дати відомості про відсутнього, і вирішує питання про виклик їх в якості свідків, запрошувати відомості про нього у юридичних осіб.
При наявності даних, що свідчать про загрозу розкрадання або пошкодження майна відсутнього, суд виносить ухвалу, якою пропонує органу опіки та піклування призначити опікуна над майном для його охорони. Про час розгляду справи суд повідомляє прокурора, участь якого в таких справах обов'язково.
Розглянувши справу, суд виносить мотивоване рішення про визнання громадянина безвісно відсутнім або про відмову в цьому. Рішення суду повинно містити прізвище, ім'я, по батькові громадянина, дату і місце його народження, останнє відоме місце проживання. При задоволенні вимоги суд вказує в рішенні початок безвісної відсутності.
На місце безвісно відсутнього працівника можна прийняти іншого
До прийняття судом рішення про визнання працівника безвісно відсутнім в табелі обліку використання робочого часу навпроти прізвища такого працівника можна ставити позначку «НН» (неявка з нез'ясованих причин).
З моменту фіксації в кадрових документах відсутності працівника бухгалтерія організації має всі підстави не нараховувати такому працівникові заробітну плату.
За загальним правилом наймач має право укласти з працівником строковий трудовий договір на час виконання обов'язків тимчасово відсутнього працівника, за яким зберігається місце роботи (п. 4 ст. 17 ТК). У разі безвісної відсутності працівника, який, наприклад, виконував важливі функціональні обов'язки, наймач з метою мінімізації негативних виробничих наслідків мають право укласти з іншим працівником строковий трудовий договір на період виконання обов'язків безвісно відсутнього працівника. Термін заміщення тимчасово відсутнього працівника, за яким зберігається місце роботи (посада), може становити до 4 місяців (частина перша ст. 292 ТК).
ЦЕ ВАЖЛИВО! До вступу в законну силу рішення суду про визнання громадянина безвісно відсутнім і відповідно припинення з ним трудового договору працівник продовжує формально перебувати у трудових правовідносинах з наймачем.
Зауважимо також, що не слід виключати ситуацію, коли до набрання рішенням суду в силу безвісно відсутній працівник може повідомити про місце свого перебування і подати відомості про наявність у нього на те поважної причини.
Підстава для припинення трудового договору
Рішення суду про визнання громадянина безвісно відсутнім, яке набрало законної сили, буде підставою для припинення трудового договору за п. 6 ст. 44 ТК. У позначці «Підстава» наказу про звільнення працівника у зв'язку з визнанням її безвісно відсутньою повинні бути вказані рішення суду, його дата і номер.
Оформляємо припинення трудового договору
Припинення трудового договору по п. 6 ст. 44 ТК здійснюють на загальних підставах, тобто за допомогою видання відповідного наказу (розпорядження) роботодавця.
Зразок наказу про припинення трудового договору в зв'язку з визнанням працівника безвісно відсутнім дивіться в рубриці «Корисна документація» на с. 28 журналу.
При визначенні дати припинення трудового договору з працівником, визнаним безвісно відсутнім, слід керуватися нормою частини сьомої ст. 50 ТК. Нею встановлено, що днем звільнення працівника є останній день роботи.
Після припинення трудового договору за п. 6 ст. 44 ТК необхідно вирішити питання про заробітну плату, яка була нарахована працівнику, але яку він не отримав.
За загальним правилом при звільненні працівника всі виплати, що належать йому від наймача, виробляються в день звільнення (ст. 77 ТК).
Зразок внесення запису до трудової книжки працівника, визнаного безвісно відсутнім, дивіться в рубриці «Корисна документація» на с. 28 журналу.
У разі явки або виявлення місця перебування працівника, визнаного безвісно відсутнім, суд скасовує рішення про визнання його безвісно відсутнім (ст. 40 ЦК). При цьому ЦК визначає наслідки, проте вони стосуються лише майнових відносин, а не трудових правовідносин.
На жаль, ТК не визначає правових наслідків явки або виявлення місця перебування працівника, визнаного безвісно відсутнім.
З питання відновлення такого працівника на роботі в юридичній літературі єдиної думки немає. В даному випадку наймач сам приймає рішення.