Тема 3. Укладення договору
Укладання договору. Проблема обов'язкового укладення договору.
Укладення договору - це досягнення сторонами в належній формі згоди з усіх істотних умов договору в порядку, передбаченому законодавством, що закріплено в ст. 432 ГК.
Проблема процесу укладення договору відноситься до числа дискусійних. В першу чергу актуальні питання про стадії укладання договору між відсутніми контрагентами, а також багатостороннього договору.
Договір як угода являє собою угоду у вигляді єдиного вольового акту сторін, який, в свою чергу, є результатом узгодження і збіги їх волі. У цьому сенсі висновок будь-якого договору відбувається за допомогою певних дій сторін, скоєних ними в певній послідовності. Мета даних дій - досягнення юридично значущого угоди (договору), що породжує бажані для учасників цивільного обороту правові наслідки. Тому укладення договору завжди є процесом.
Особливе правове значення має момент укладення договору, який виходячи зі змісту ст. 433 ГК розрізняється залежно від виду операції.
Консенсуальної договір визнається укладеним у момент отримання особою, яка направила оферту, її акцепту. У літературі висловлюються дві основні точки зору щодо стадій укладення консенсуального договору: згідно з першою договірний процес включає в себе дві стадії - оферта і акцепт, згідно з другою - три - напрямок оферти, акцепт, отримання акцепту стороною, яка направила оферту.
Що стосується реального договору, то для його укладення необхідний факт передачі речі, але передача і прийняття того чи іншого майна - також є елементами волевиявлення сторін, тобто в даному випадку також необхідний факт досягнення угоди між сторонами (збіг волі). Відповідно, процес укладення реального договору також складається з двох стадій - оферти і акцепту.
Договори, які потребують державної реєстрації та / або нотаріального посвідчення, за загальним правилом породжують правові наслідки лише після здійснення зазначених дій, які, однак, нотаріальне посвідчення та державна реєстрація - юридично значимі дії, що здійснюються не сторони договору, а уповноваженими на те державними органами (посадовими особами). Отже, дані дії знаходяться за межами поняття договору-угоди і, відповідно, стадіями укладення договору не є.
З питання про кількість стадій укладення багатостороннього договору в юридичній літературі також відсутня єдність підходів. Доцільно дотримуватися думки, що укладення багатосторонньої угоди, як і двостороннього, не може проводитися інакше, як шляхом обміну сторонами їх волевиявлення, тобто офертою і акцептом. Різниця виявляється лише в тому, що оферта та акцепт в багатосторонніх договорах будуть виходити від декількох осіб. Оскільки кожне волевиявлення має розглядатися в якості самостійної оферти (акцепту), моментом, з яким необхідно пов'язувати укладення договору, є момент одержання оферентом (оферентами) останнього акцепту, тобто акцепту останньої висловила згоду укласти договір сторони.
Оферта. Вимоги, що пред'являються до оферти. Види оферт. Правові наслідки, які виникають внаслідок направлення оферти. Відкликання оферти.
Під офертою відповідно до ст. 435 ГК розуміється пропозицію укласти договір, який повинен відповідати таким обов'язковим вимогам:
За формою оферта може бути різною. Офертою може служити і розроблений стороною, що пропонує укласти договір, проект такого договору.
Акцепт. Вимоги, що пред'являються до акцепту. Запізнився акцепт, його правові наслідки.
Велике значення в практиці укладання договорів має термін для акцепту, оскільки саме своєчасний акцепт може визнаватися свідченням укладання договору.
Укладення договору на підставі оферти, не визначальною термін для акцепту, здійснюється з урахуванням того, що термін для нього крім самої оферти може бути встановлений в законі або іншому правовому акті. У цьому випадку, як визначено ст. 441 ГК, договір буде вважатися укладеним за умови, що відповідь отримана особою, яка направила оферту, в межах вказаного терміну. Якщо ж термін для акцепту не визначено, то обов'язковою умовою, при якому договір буде вважатися укладеним, є отримання повідомлення про акцепт оферти протягом нормально необхідного для цього часу виходячи з конкретних обставин.
Акцепт, отриманий із запізненням, за загальним правилом, не тягне за собою укладення договору. Як визначено ст. 442 ГК акцепт не рахується опоздавшим, якщо сторона, що направила оферту, негайно не повідомить іншу сторону про отримання акцепту із запізненням. Якщо сторона, що направила оферту негайно повідомить боці ухвалення її акцепту, отриманого із запізненням, договір вважається укладеним.
У концепції розвитку цивільного законодавства в п. 7.11. передбачається, що з метою досягнення більш зваженого балансу інтересів учасників обороту на етапі укладення договору в сфері підприємницьких відносин пропонується визнати в ст. 443 ГК акцептом акцепт на інших умовах, істотно не змінюють умов оферти, якщо тільки особа, що направила оферту без невиправданої затримки не заперечить проти такої зміни.
Укладення договору на торгах. Укладення договору в обов'язковому порядку.
Процедура укладення договору має самостійне правове регулювання.
Торги - традиційна, широко поширена форма торгівлі, при якій висновку торгової угоди між продавцем і покупцем передують переговори у вигляді торгу з приводу ціни товару. В результаті продавці і покупці укладають торгові угоди між собою на умовах, які представляються кожної зі сторін вигідними, або угода виявляється не відбулася.
Однак дане визначення не є нормативно закріпленим. ГК в ст. 447 не дає визначення торгів, але виділяє їх ознаки, до яких, зокрема, відносяться:
- організатором торгів виступає власник речі або власник майнового права або спеціалізована організація;
- аукціон і конкурс - дві форми торгів;
- виграв торги на аукціоні визнається особа, що запропонувала найвищу ціну, а за конкурсом - особа, яка за висновком конкурсної комісії запропонувало кращі умови.
Аукціон - спосіб укладення договору купівлі-продажу, при якому продавець пропонує до продажу на однакових умовах один і той же товар одночасно кільком потенційним покупцям, але укладає договір лише з тим з них, хто запропонує найвищу ціну.
Конкурс - спосіб укладання договору, при якому продавець, оголосивши декільком потенційним покупцям початкові вимоги до умов купівлі-продажу, пропонує їм подати зустрічні пропозиції і укладає договір з тим з них, чиї умови по оцінці утвореної продавцем конкурсної комісії є найбільш вигідними.
Основні етапи організації торгів.
На 1 етапі - прийняття рішення про продаж товару на торгах - визначається форма торгів (конкурс, аукціон), коло учасників (закриті, відкриті торги) початкова ціна товару (якщо конкурс - умови конкурсу), місце і термін проведення торгів.
На 2 етапі - підготовка торгів - організовується публікація в засобах масової інформації інформаційного повідомлення про проведення торгів, проводиться реєстрація заявок на участь в торгах, проводиться правова експертиза документів претендентів на участь в торгах, укладаються угоди про завдаток і т.д.
3 етап - проведення торгів і визначення їх переможця.
4 етап - оприлюднення підсумків торгів.
Результати торгів засвідчуються протоколом, який підписується організатором торгів і їх переможцем і має силу договору. Якщо ж будь-яка зі сторін буде ухилятися від підписання договору, виникають певні несприятливі наслідки: переможець торгів, якщо ухиляється від укладення договору він, - втрачає внесений ним завдаток; при ухиленні від укладення договору організатора торгів - на нього покладається обов'язок по виплаті особі, котра виграла торги, суми завдатку в подвійному розмірі і відшкодувати збитки в частині, що перевищує суму завдатку.
У випадках, коли предметом торгів є право на укладення договору, відповідний договір повинен бути підписант протягом 20 днів після завершення торгів і оформлення протоколу, якщо інший термін не визначено в повідомленні про проведення торгів. Ухилення однієї із сторін від укладення договору дає іншій стороні право звернутися до судових органів з позовом про спонукання до укладення договору.
У концепції розвитку цивільного законодавства пропонується вирішити питання про можливість зміни укладеного на торгах договору, так як відсутність в законодавстві таких ном призводить до зловживань. У зв'язку з цим слід передбачити правило, що зміни до такого договору можуть вноситися тільки в тому випадку, якщо вони не знаходяться в зв'язку з формуванням конкурентних пропозицій учасників торгів.
Укладення договору в обов'язковому порядку.
ГК передбачає досить велику кількість випадків, коли договір підлягає висновку в обов'язковому порядку, зокрема, в ст. 426 ГК (при укладенні публічного договору), ст. 429 ГК (коли підписано попередній договір), ст. 447 ГК (при укладенні договору на торгах) та ін. У цих випадках правом на звернення до суду з позовом про спонукання укладення договору, так само як і про розбіжності, пов'язаних з умовами договору, наділене особа, яка вступає в договірні відносини зі стороною, на якої лежить обов'язок укласти договір.
У разі якщо оферта направляється стороні, для якої укладення договору є обов'язковим, оферта повинна бути розглянута в 30-денний термін. Розгляд умов і підготовка відповіді на пропозицію є в даному випадку обов'язком сторони, що отримала оферту. За результатами розгляду пропозиції можливі три варіанті відповіді:
- повний і беззастережний акцепт;
- повідомлення про акцепт на інших умовах (напрямок стороні, що запропонувала укласти договір, підписаного екземпляра договору з протоколом розбіжностей), при цьому суперечка про укладення договору на інших умовах може бути переданий до суду протягом 30 днів з дня отримання акцепту;
- повідомлення про відмову від укладення договору.
Якщо оферта виходить від сторони, зобов'язаної укласти договір, і на її пропозицію є відповідь іншого боку у вигляді протоколу розбіжностей до умов договору, спрямований протягом 30 днів, сторона, що направила проект договору, повинна розглянути виникли розбіжності протягом 30 днів. За результатами розгляду можливі два варіанти дій:
- повідомлення стороні, яка заявила про розбіжності до умов договору, про відхилення (повністю або частково) протоколу розбіжностей і в цьому випадку розгляд розбіжностей може бути здійснено в судовому порядку.