Нерідко один і той же особа є одноосібним виконавчим органом (директором) кількох фірм. Всі знають, що це не заборонено законодавством. Однак сумніви виникають, коли договір з двох сторін підписує один і той же чоловік. Чи допускається це законом? Чи є обмеження на укладення подібних угод?
Правовий статус одноосібного виконавчого органу (генеральний директор, президент та інші) товариства з обмеженою відповідальністю встановлено ст. 40 Закону про ТОВ. Так, за загальним правилом генеральний директор ТОВ обирається загальними зборами учасників товариства на строк, визначений статутом товариства, як з числа учасників товариства, так і з боку. Між ТОВ та гендиректором укладається договір (трудовий). Від імені товариства його підписує особа, головувала на загальних зборах учасників, на якому було обрано директора, або спеціально уповноважена на це рішенням загальних зборів учасників. Статутом ТОВ повноваження щодо вибору директора та укладення з ним договору можуть бути покладені на раду директорів.
Аналогічним чином одноосібний виконавчий орган акціонерного товариства обирається загальними зборами акціонерів, якщо статутом АТ рішення цього питання не віднесено до компетенції ради директорів (ст. 69 Закону про АТ). Договір з генеральним директором від імені АТ підписує голова ради директорів або особа, уповноважена радою директорів.
Один директор в двох суспільствах
Заборони на виконання функцій одноосібного виконавчого органу відразу в декількох господарські товариства законом не встановлено, проте передбачені деякі обмеження.
Зокрема, згідно з п. 3 ст. 69 Закону про АТ суміщення особою, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства (директором, генеральним директором), і членами колегіального виконавчого органу товариства (правління, дирекції) посад в органах управління інших організацій допускається лише за згодою ради директорів (наглядової ради) товариства. У Законі про ТОВ подібного розпорядження немає. Однак в ст. 276 ТК РФ міститься норма, загальна для всіх організацій: керівник організації може працювати за сумісництвом у іншого роботодавця тільки з дозволу уповноваженого органу юридичної особи, або власника майна організації, або уповноваженого власником особи (органу). Таким чином, не зайве в статуті ТОВ та трудовому договорі з директором вказувати на необхідність відповідного узгодження із загальними зборами учасників товариства або радою директорів. Це дозволяє зробити п. 4 ст. 40 Закону про ТОВ.
Отже, діючий директор господарського товариства може укласти трудовий договір і приступити до виконання обов'язків керівника іншого суспільства тільки за згодою уповноваженого органу свого першого роботодавця.
Угоди з зацікавленістю
Одноосібний виконавчий орган товариства виступає від імені товариства без довіреності, у тому числі при укладанні угод (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Таким чином, не виключена ситуація, коли договір буде підписаний з двох сторін одним і тим же людиною. Що закон говорить з цього приводу?
З п. 1 ст. 45 Закону про ТОВ слід, що особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, визнається зацікавленим у скоєнні суспільством угоди, якщо вона сама є стороною угоди, виступає в інтересах третіх осіб у їх відносинах з суспільством або обіймає посаду в органах управління юридичної особи, яка є стороною угоди. Тому договір між товариствами, що мають одного і того ж директора, визнається угодою з зацікавленістю для цих товариств. Для забезпечення легітимності зазначеної угоди слід дотримуватися особливих правил, сформульовані в ст. 45 Закону про ТОВ, а саме:
- директор товариства повинен довести до відома загальних зборів учасників товариства інформацію про юридичних осіб, в яких він обіймає посаду в органах управління (в письмовому вигляді);
- угода, в здійсненні якої є зацікавленість, повинна бути схвалена рішенням загальних зборів учасників товариства, яке приймається більшістю голосів від загального числа голосів учасників товариства, не зацікавлених у здійсненні такої угоди (в рішенні про схвалення угоди повинні бути вказані особа або особи, які є сторонами, вигодонабувачами в угоді, ціна, предмет угоди та інші її суттєві умови).
Відповідно до п. 7 ст. 45 Закону про ТОВ, якщо в суспільстві утворена рада директорів, рішення про схвалення аналізованих угод може бути віднесено статутом до його компетенції, за винятком випадків, якщо ціна угоди перевищує 2% вартості майна товариства за даними бухгалтерської звітності за останній звітний період.
Угода, в здійсненні якої є зацікавленість і яка не була схвалена учасниками товариства, може бути визнана недійсною за позовом товариства або його учасника (п. 5 ст. 45 Закону про ТОВ).
Аналогічні норми передбачені і Законом про АТ (гл. XI). Особливості інформування про зацікавленість в угоді і прийняття рішення про її схвалення в акціонерному товаристві відрізняються від правил, що діють для ТОВ, і обумовлені організаційно-правовою формою.
Особливий випадок: директор - єдиний учасник товариства
Ситуація, що підлягає особливому регулюванню, - якщо керівник організації є єдиним учасником (акціонером) товариства.
В першу чергу, відповідно до ст. 273 ТК РФ на такого керівника не поширюються положення гл. 43 ТК РФ, присвяченій особливостям регулювання праці керівника організації. Це означає, що керівник не зобов'язаний просити згоди органу управління суспільством на роботу за сумісництвом. Причому дане твердження справедливо не тільки в ситуації, коли одна особа є єдиним учасником двох організацій.
Зауважимо, що вимога п. 3 ст. 69 Закону про АТ про суміщення функцій директора в АТ і посади в органах управління інших організацій тільки за згодою ради директорів АТ все одно діє.
Завдяки застережень в п. 6 ст. 45 Закону про ТОВ і п. 2 ст. 81 Закону про АТ до товариствам, що складається з одного учасника та акціонера відповідно, який одночасно здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, не застосовуються положення про правочини із заінтересованістю. Таким чином, два товариства, одноосібно створених і керованих одним і тим же громадянином, можуть безперешкодно укладати договори між собою. Однак якщо одна сторона угоди - подібне суспільство, а інша - товариство з декількома учасниками, директор другого суспільства повинен заявити про своє зацікавленості в угоді і отримати схвалення його учасників.
податкові ризики
Маючи достатні підстави вважати, що одночасне керівництво двох організацій однією особою здатне вплинути на результати угод між ними, суд може визнати ці організації взаємозалежними (п. 2 ст. 20 НК РФ). А це дасть інспекторам шанс довести застосування цін, які не відповідають ринковим, і перерахувати податки виходячи з ринкових цін (пп. 1 п. 2 ст. 40 НК РФ).
антимонопольні вимоги
Чинне законодавство не обмежує кількість юридичних осіб, які один громадянин має право заснувати і якими він може управляти. Підписання угод при цьому також повністю у владі цього громадянина. Однак в ситуації, коли у господарського товариства кілька учасників, їх права та інтереси захищені: вони дають згоду на роботу директора свого суспільства в інших організаціях за сумісництвом і можуть оскаржити угоду із зацікавленістю, досконалу без схвалення. Податкові ризики складаються тільки в можливому контролі застосованих в угодах цін.