Навіщо ввели нову ОПФ
Ще коли закон про господарські партнерства був законопроектом, в пояснювальній записці до нього було сказано: «жодна з існуючих організаційно-правових форм не відповідає специфічним вимогам учасників інноваційної (в тому числі венчурної - особливо ризикової) діяльності, а також міжнародним стандартам їх здійснення» .
Організаційно-правова форма (ОПФ) у вигляді господарського партнерства по своїй суті знаходиться між господарським товариством та господарським товариством. Мета створення такої ОПФ - захистити договірні умови господарських відносин між власниками бізнесу (в тому числі інвесторами), забезпечити баланс інтересів власників бізнесу в залежності від ступеня їх реальної участі в цьому бізнесі. В угоді про управління господарським партнерством боку можуть вільно розподілити між собою права і обов'язки, прибуток і витрати як завгодно.
В угоді про управління можуть брати участь не тільки власники бізнесу, а й треті особи, наприклад, співробітники. Відповідно, така форма ведення бізнесу є стимулом для плідної спільної роботи і мотивації співробітників, які, будучи учасниками угоди, мають право на дивіденди. В угоді можна передбачити, що в разі звільнення співробітник втрачає свою частку в партнерстві.
Перевагами господарського партнерства є можливість гнучкого регулювання відносин з інвесторами та партнерами, загальне правило про відсутність вимог до статутного капіталу і величиною чистих активів, а також спеціальні правила про захист інтелектуальної власності господарського партнерства від стягнень.
Господарські партнерства можуть бути затребувані в консалтингових, бухгалтерських, юридичних, аудиторських фірмах, в IT -галузь. Господарські партнерства потрібні для інвестицій в start - up (в українській транскрипції - стартап), коли інвестор вкладає гроші не тільки в проект, але і в фахівців, що створюють інтелектуальний продукт і зацікавлених в його просуванні і випуску нових версій, зразків, вдосконаленні технології. Інтерес інвестора полягає в зростанні капіталізації компанії з метою її перепродажу в подальшому.
Правові питання створення та діяльності господарського партнерства
Установа партнерства здійснюється за рішенням його засновників. У рішенні висвітлюють такі питання (п.2 ст. 8 Закону № 380-ФЗ):
- укладення угоди про управління партнерством;
- обрання органів управління партнерством.
Одноосібний виконавчий орган партнерства (генеральний директор, президент та інші) обирається з числа учасників партнерства в порядку і на термін, який визначається статутом.
Статут партнерства є публічним документом і повинен надаватися для ознайомлення будь-якій третій особі, а угода про партнерство розголошується тільки за згодою виконавчого органу, засвідченого в нотаріальному порядку. Угода про управління партнерством, всі зміни і доповнення до нього повинні бути засвідчені нотаріусом і зберігатися у нотаріуса. На держреєстрацію надається тільки статут.
Законом № 380-ФЗ передбачені наступні обмеження прав партнерства у вигляді заборон:
- на емісію облігацій та інших емісійних цінних паперів;
- на установа юридичних осіб або участь в них (за винятком спілок та асоціацій).
Крім цього, права господарського партнерства можуть бути обмежені статутом партнерства або угодою про управління партнерством. Наприклад, угодою про управління може бути обмежено право на вихід зі складу партнерства. Види діяльності партнерства також обмежені предметом і цілями діяльності, закріпленими в статуті і угоді про управління (п. 3 ст. 2 Закону № 380-ФЗ).
Угодою про управління партнерством можуть регулюватися не тільки права і обов'язки його членів, а й інших осіб, які не є учасниками партнерства. Господарське партнерство саме може бути стороною в угоді про управління цим же партнерством.
Права та обов'язки учасника партнерства, закріплені в угоді про управління, при виході зі складу партнерства передаються новому учаснику відповідно до спеціального договором. Цей договір укладається між покупцем частки в спільному капіталі партнерства і учасниками партнерства.
Учасник партнерства в наступних випадках може бути виключений з партнерства тільки в судовому порядку:
- учасник партнерства порушує свої обов'язки, покладені на нього Законом № 380-ФЗ або угодою про управління партнерством;
- своїми діями (бездіяльністю) учасник робить неможливим діяльність партнерства або значно її ускладнює.
В позасудовому порядку виключення з господарського партнерства допускається за одностайним рішенням інших учасників партнерства і тільки в разі невнесення учасником вкладу (частини вкладу) до складеного капіталу партнерства.
Рішення про виключення може бути оскаржене учасником до суду (п. 2 ст. 7 Закону № 380-ФЗ).
Відповідальність в партнерстві
Учасники партнерства не відповідають за зобов'язаннями партнерства і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю партнерства, в межах сум внесених ними вкладів. Партнерство не відповідає за зобов'язаннями своїх учасників.
Партнерство несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім своїм майном. Якщо при недостатності майна партнерства потрібно звернення стягнення на належні йому виключні права на результати інтелектуальної діяльності, зобов'язання партнерства від його імені можуть бути виконані учасником (учасниками) партнерства з правом регресного позову до нього.
У статуті партнерства повинні міститися такі положення (п. 2 ст. 9 Закону № 380-ФЗ):
- повне фірмове найменування партнерства;
- мети і види діяльності;
- загальний розмір і склад складеного капіталу;
- порядок зберігання документів партнерства, номер ліцензії та місце знаходження нотаріуса за місцем знаходження партнерства, у якого засвідчується і підлягає зберіганню угоду про управління партнерством;
- наявність або відсутність в партнерстві угоди про управління партнерством і про участь або неучасть самого партнерства в угоді про управління;
- порядок і строк обрання одноосібного виконавчого органу партнерства, порядок його діяльності та прийняття ним рішень.
Зміни до статуту вносяться тільки за одноголосним рішенням учасників партнерства. Внесені до статуту зміни підлягають держреєстрації в установленому порядку.
Угода про управління партнерством
Обов'язкові норми угоди про управління партнерством передбачені п. 6 ст. 6 Закону № 380-ФЗ.
- відомості про предмет діяльності партнерства;
- умови про розмір, склад, терміни і порядок внесення учасниками партнерства вкладів до складеного капіталу, порядок зміни часток учасників партнерства в спільному капіталі;
- умови відповідальності учасників партнерства за порушення обов'язків по внесенню внесків до складеного капіталу;
- умови забезпечення конфіденційності інформації про умови участі учасників партнерства та інших осіб в партнерстві, про зміст його діяльності;
- відповідальність учасників за порушення конфіденційності;
- порядок вирішення можливих суперечок між учасниками угоди.
Крім цього, пунктом 7 ст. 6 Закону № 380-ФЗ встановлено положення, які можуть бути включені в угоду про управління.
Складеного капіталу партнерства
Законом № 380-ФЗ не регулюються розмір складеного капіталу і терміни його формування. Порядок внесення вкладів до складеного капіталу партнерства встановлюється угодою про управління партнерством. Кожен учасник партнерства зобов'язаний внести внесок. Внесок може здійснюватися грошима, іншими речами, майновими правами або іншими правами, що мають грошову оцінку. Угодою може бути передбачено послідовне внесення учасниками вкладів.
Грошова оцінка негрошових внесків (або призначення оцінювача) затверджується одноголосним рішенням усіх учасників партнерства. У разі недосягнення згоди вклади вносяться в грошовій формі.
1) облігації включені в список цінних паперів, допущених до торгів на фондовій біржі або іншому організатора торгівлі на ринку цінних паперів;
2) облігації господарського товариства, номінальна вартість яких в сукупності з номінальною вартістю інших розміщених і перебувають в обігу облігацій того ж господарського товариства не перевищує розмір його статутного капіталу;
3) облігації, виконання зобов'язань за якими забезпечується заставою, поручительством, банківською гарантією, державної або муніципальної гарантією.
До партнерства переходить частка учасника партнерства (п.п. 5 та 6 ст. 11 Закону № 380-ФЗ):
- вийшов з партнерства шляхом відмови від участі в партнерстві;
- виключеного з партнерства.
Партнерство має право придбавати та відчужувати частки в своєму спільному капіталі без будь-яких обмежень, за винятком випадків, коли угодою про управління партнерством встановлені такі обмеження або заборона (п.п. 1 і 2 ст. 17 Закону № 380-ФЗ).
Партнерство веде реєстр учасників із зазначенням відомостей:
- про кожного учасника, розмір його частки в спільному капіталі і внесення ним вкладу;
- про розміри часток, що належать партнерству, датах їх переходу до партнерства або придбання партнерством.
Відомості про склад учасників партнерства вносяться в ЕГРЮЛ. Відомості про частки учасників, їх розмір та вартість в ЕГРЮЛ не відображаються.
Реорганізація партнерства може бути здійснена тільки у формі перетворення в акціонерне товариство.
Венчурні підприємства, фірми (від англ. Venture - ризикований захід) - невеликі підприємства, фірми, що займаються прикладними науковими дослідженнями і розробками, проектно-конструкторської діяльністю, впровадженням технічних нововведень, технологічних нововведень.
Венчурне фінансування - фінансування, поєднане з підвищеним ризиком. Венчурний фінансовий капітал зазвичай вкладається в нову техніку, технологію, освоєння нових виробництв.
Венчурні операції - грошові операції та операції з цінними паперами, пов'язані з кредитуванням і фінансуванням технічних нововведень, наукових досліджень і розробок, впровадження винаходів і відкриттів.