Договір цесії виступає одним з найбільш поширених фінансових інструментів в діяльності господарюючих суб'єктів. Однак, на сьогоднішній день цивільне законодавство не містить таких понять як «цесія» і «договір відступлення права (вимоги)».
Походження поняття «цесія» бере свій початок ще з часів римського права. У перекладі з латинської мови дане поняття означає «поступка, передача». У період верховенства римського права під цессией розумілася поступка прав вимоги або іншого майна, права на яке підтверджуються якимись документами (титулом).
Цивільний кодекс Російської Федерації містить окрему главу 24, яка регулює зміну осіб у зобов'язанні. У пункті 1 статті 382 ЦК України закріплено, що «право (вимога) належить кредиторові на підставі зобов'язання, може бути передано ним іншій особі за правочином (відступлення вимоги) або перейти до іншої особи на підставі закону».
На підставі вищевказаного положення, зміна осіб у зобов'язанні може розглядатися в різних значеннях, зокрема:
- Як угод;
- Як виду зміни зобов'язання;
- Як спосіб руху майнових прав та обов'язків.
При цьому, зміна осіб може виникнуть у двох випадках:
- В результаті універсального правонаступництва (наприклад, при реорганізації або успадкування);
- В результаті часткового правонаступництва, тобто щодо конкретного зобов'язання.
Договір про відступлення права (вимоги), або ще його називають - договір цесії, підпорядковується загальним правилам про цивільно-правових договорах. Сторонами даного договору виступають два суб'єкти права:
- Цедент (первісний кредитор);
- Цессионарий (новий кредитор).
За загальним правилом, згідно з положенням статті 384 ЦК України, право первісного кредитора переходить до нового кредитора в тому ж обсязі і на тих же умовах, що існували на момент переходу права, якщо інше не передбачено законом або договором. В даному випадку, змінюється власник права (кредитор), а саме зобов'язання залишається незмінним (той же боржник і ті ж самі права і обов'язки).
Цедент не може передати більше прав цессионарию, чим володіє сам. Зокрема, до цессионарию переходять права, що забезпечують виконання зобов'язання, а також інші пов'язані з вимогою права, наприклад: несплачені відсотки, пені, штрафи і неустойка.
Положення глави 24 ЦК РФ не містять будь-яких спеціальних вказівок на істотні умови договору відступлення права (вимоги). Тому, виходячи з положень частини 2 пункту 1 статті 432 ГК РФ, єдиною суттєвою умовою договору уступки права (вимоги) слід визнати умова про його предмет.
В даний час, юридичною наукою вироблені певні вимоги до змісту і технічного оформлення предмета цесії, при недотриманні яких договір цесії може бути визнаний неукладеним або недійсним. Зокрема, до загальних вимог предмета договору цесії відносяться наступні:
1. Предметом договору можуть бути лише зобов'язальні права.
2. Уступаемое право повинно бути індивідуально визначене в договорі.
У договорі цесії чітко повинні бути конкретизовані 5 його складових:
Якщо в предметі договору цесії будуть відображені всі п'ять вищевказаних вимог в сукупності, то договір визнається укладеним.
3. Право вимога повинна бути дійсним.
Вимога можна вважати дійсним, якщо:
- воно юридично існує;
- належить цеденту.
4. Уступаемое право мав би підпорядковуватися вимогам про обсяг, які встановлені в законі.
Основні положення відображені в статті 384 ГК РФ, в якій закріплено, що право первісного кредитора переходить до нового кредитора в тому ж обсязі і на тих умовах, які існували до моменту переходу права, якщо інше не передбачено законом або договором.
Дійсно, особливість подільних зобов'язань полягає в тому, що їх можна виконати по частинах, без зміни властивості і зменшення цінності всього зобов'язання, тобто сутність такого зобов'язання при цьому не змінюється.
На підставі викладеного варто відзначити, що при недотриманні всіх чотирьох вищеназваних вимог до предмету договору цесії, може привести до того, що такий договір буде визнано неукладеним.
Сторонам варто пам'ятати правило, що міститься в пункті 12 Інформаційного листа № 120, а саме: відсутність на вказівку зобов'язання, до складу якого входить уступаемое право (вимога) не тягне за собою відсутність узгодження сторонами предмета договору цесії, і не визнає такий договір неукладеним.
При цьому, варто підкреслити один чимало важливий момент, який має принципове значення для договору цесії - це письмове повідомлення боржника про перехід прав до нового кредитора. Не має принципового значення той факт, хто зі сторін повідомить боржника про перехід прав до нового кредитора.
На підставі усього вищевикладеного, можна зробити наступні висновки:
- Предмет договору цесії повинен бути індивідуально визначений і конкретизований;
- Право (вимога) можна поступитися як по частинах, так і повністю і відразу;
- Поступка права (вимоги) не допускає лише в тому випадку, якщо це прямо заборонено законом або договором, або нерозривно пов'язано з особистістю кредитора;
- Чи не узгодження предмета договору цесії сторонами, тягне за собою визнання судом договору неукладеним;
- В даний час, кваліфікуючими ознаками договору цесії виступають:
- Безперечний характер вимоги;
- Час виникнення права до його поступки;
- Відсутність зустрічного забезпечення.