Продаж підприємства-боржника представляє великий інтерес для покупця. В рамках даної процедури можливе придбання підприємства, вільного від боргових зобов'язань і готового приносити прибуток новому господареві.
В даний час в Російській Федерації придбання інвесторами підприємств і майнових прав на них здійснюється різними шляхами.
Серед них можна виділити наступні:
придбання підприємства безпосередньо як майново-господарського комплексу, що включає нерухоме майно (виробничі та адміністративні приміщення, цеху і т.п.), машини та обладнання, верстати, сировину і матеріали, готову продукцію і т.д .;
придбання пакета акцій, емітованих підприємством, і, отже, зобов'язальних прав, які забезпечені такими акціями.
Який шлях найбільш прийнятний для інвестора - це питання конкретної економічної і правової ситуації для даного підприємства. В цілому, і в тому, і в іншому випадках інвестор отримує можливість контролювати діяльність підприємства, випуск продукції, а також приймати рішення, здатні в корені міняти напрям розвитку конкретного заводу, фабрики і т.п.
Процес банкрутства передбачуваного об'єкта інвестування не повинен бути причиною відмови від інвестицій. Адже правильне проведення процедури зовнішнього управління, а також конкурсного виробництва дає можливість потенційному покупцеві придбати підприємство "чистим" в правовому і фінансовому відношенні, тобто вільним від боргових зобов'язань перед кредиторами, що мають статус нової юридичної особи, але зберіг виробничі потужності, всю інфраструктуру, а також готовим до випуску продукції або будь-якого іншого використання.
Закон "Про неспроможність (банкрутство)" № 6-ФЗ від 08.01.98 р (далі Закон) передбачає наступні процедури банкрутства: спостереження, зовнішнє управління, конкурсне виробництво, мирову угоду (ст.23).
З точки зору придбання підприємств найбільший інтерес представляють дві процедури: зовнішнє управління і (або) конкурсне виробництво.
З моменту прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом вводиться спостереження. На цей період контроль над всією діяльністю підприємства здійснює тимчасовий керуючий, який призначається судом з числа кандидатур, запропонованих кредиторами або зареєстрованих в арбітражному суді в якості арбітражних керуючих.
На заключному етапі спостереження тимчасовий керуючий організовує проведення перших зборів кредиторів, де вирішується питання про введення зовнішнього управління, затверджується кандидатура розпорядника майна, визначається термін проведення зовнішнього управління.
Згідно п. 3 ст. 12 Закону кредитори мають на зборах кількість голосів, пропорційним сумі своїх вимог за грошовими зобов'язаннями та (або) обов'язкових платежів. Тому тимчасовий керуючий встановлює кредиторів, перед якими є заборгованість, підтверджена рішеннями суду або самим боржником (акт звірки).
Ці кредитори і вирішуватимуть питання про можливість відновлення платоспроможності боржника або відкриття ліквідаційної процедури.
Зовнішнє управління (гл. V Закону) вводиться арбітражним судом на підставі рішення зборів кредиторів або в передбачених Законом випадках, безпосередньо судом.
На зборах кредиторів необхідно аргументовано довести обгрунтованість введення зовнішнього управління майном боржника. Наприклад, часто буває так, що заборгованість підприємства становить значно більшу суму, ніж та, яку можна отримати від продажу майна боржника з торгів. Або заборгованість перед бюджетом становить суму, рівну продажної вартості підприємства або порівнянну з нею. У цьому випадку інші конкурсні кредитори ризикують нічого не отримати від продажу майна підприємства "з молотка" або отримати мізерні суми. Дану ситуацію можна пояснити кредиторам на перших зборах і рекомендувати ввести зовнішнє управління майном боржника.
Кандидатура розпорядника майна може бути запропонована зборам будь-яким з конкурсних кредиторів, податковим або іншим уповноваженим органом, боржником або власником майна боржника - унітарного підприємства.
На час проведення зовнішнього управління, згідно зі ст. 70 Закону, вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника.
Протягом 2 місяців з моменту введення арбітражним судом процедури зовнішнього управління збори кредиторів стверджує план зовнішнього управління, що представляється зовнішнім керуючим.
Відповідно до ст. 86 Закону план зовнішнього управління може передбачати такий захід по відновленню платоспроможності боржника, як продаж підприємства (бізнесу) боржника. Продаж підприємства передбачає відчуження всіх видів майна боржника, призначеного для підприємницької діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, а також права на позначення, індивідуалізують боржника, його продукцію, роботи і послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), інші виняткові права, що належать боржникові, крім прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.
У разі, якщо інтелектуальна власність внесена в якості внеску одним із засновників, то питання про продаж цієї власності має вирішуватися окремо, так як багато подібних права належать до виключних.
У разі, коли основний вид діяльності боржника здійснюється лише на підставі дозволу (ліцензії), покупець підприємства набуває переважне право на отримання зазначеного дозволу (ліцензії).
Якщо продаж підприємства здійснюється в рамках процедури зовнішнього управління, то грошові зобов'язання та обов'язкові платежі боржника на дату прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом не включаються до складу підприємства.
При продажу підприємства всі трудові договори (контракти), що діють на момент продажу підприємства, зберігають силу, при цьому права та обов'язки роботодавця переходять до покупця підприємства.
Продаж підприємства проводиться шляхом проведення відкритих торгів, якщо інше не передбачено планом зовнішнього управління.
Саме процедура продажу підприємства (бізнесу) боржника становить найбільший інтерес для покупця (інвестора). В рамках даної процедури можливе придбання всього підприємства, але вільного від боргових зобов'язань і готового приносити покупцеві прибуток.
У той же час кредитори підприємства отримують задоволення своїх вимог за рахунок коштів, отриманих в результаті продажу бізнесу (підприємства) боржника. Отже, дана процедура вигідна і кредиторам, і працівникам боржника, і інвестору.
Крім того, зовнішній керуючий має право без згоди зборів або комітету кредиторів розпоряджатися майном боржника, балансова вартість якого не перевищує 20 відсотків балансової вартості активів боржника на момент укладання угоди (ст. 76 Закону).
Статистика показує, що в країнах, де законодавство про банкрутство найбільше відповідає інтересам боржника (США, Франція), відсоток порятунку бізнесу досить низький (7-10%). Однак більш жорстке, по відношенню до боржника, англійське законодавство за допомогою спеціальних процедур, що дозволяють незалежного керуючого продавати бізнес збанкрутілих підприємств (receivership, administration), підвищує рівень порятунку підприємства (бізнесу) боржника до 50%.
Для грамотного проведення зовнішнього управління необхідно правильно виконати деякі умови і здійснити ряд заходів, починаючи від моменту порушення процесу банкрутства і закінчуючи безпосередньо торгами.
Зокрема, іноді бухгалтерія підприємств знаходиться в незадовільному стані, баланси не здаються, є порушення в діловодстві. А для виявлення кредиторів і проведення інших заходів необхідно мати працюючу бухгалтерію.
Реєстри акціонерів часто ведуться з порушенням вимог законодавства, що ускладнює проведення загальних зборів акціонерів. Тому іноді необхідно провести відновлення інформації в реєстрі акціонерів, можливо шляхом передачі його ведення спеціалізованому реєстратору. Проведення загальних зборів акціонерів дозволяє оформити установчі документи підприємств відповідно до законодавства, а також здійснити кадрові перестановки в керівництві.
Для виявлення майна підприємства, визначення його вартості зовнішній керуючий має право провести інвентаризацію.
Арбітражний керуючий проводить роботу по виявленню кредиторів, а також дебіторів і стягнення дебіторської заборгованості.
Всі перераховані вище заходи, природно, не можуть бути виконані в повному обсязі однією людиною. Тому зовнішній керуючий має право залучати для роботи фахівців на умовах трудових угод і договорів підряду.
Іноді боржник, передбачаючи швидке збудження процесу банкрутства, прагне продати своє майно заздалегідь. Однак, згідно зі ст. 78 Закону, угода боржника, в тому числі вчинений нею до моменту введення зовнішнього управління, може бути визнана арбітражним судом недійсною за заявою розпорядника майна з підстав, передбачених цивільним законодавством Російської Федерації. Тому інвестору не слід сліпо йти на вчинення подібної сумнівної оборудки.
У разі, якщо зовнішнє управління не увінчалося успіхом, або якщо воно взагалі не було введено арбітражним судом, підприємство-боржник визнається банкрутом.
Ухвалення арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом тягне відкриття конкурсного виробництва. Таке рішення може бути прийнято на підставі протоколу зборів кредиторів, а також при недосягненні цілей зовнішнього управління або з інших підстав, передбачених законодавством.
Призначення конкурсного керуючого здійснюється судом в порядку, передбаченому для призначення розпорядника майна.
Склад дій конкурсного керуючого багато в чому ідентичний діям розпорядника майна. Тому немає необхідності детально розглядати це питання в цій статті.
Після проведення інвентаризації та оцінки майна боржника конкурсний управляючий вдається до його продажу на відкритих торгах, якщо зборами кредиторів або комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна боржника. Порядок і терміни продажу майна боржника повинні бути схвалені зборами кредиторів або комітетом кредиторів.
Продаж підприємства боржника здійснюється в порядку, встановленому статтею 86 Закону, тобто так само, як і при зовнішньому управлінні.
У процедурі конкурсного виробництва саме торги представляють для інвестора найбільший інтерес. У цьому випадку покупець також отримує вільний від боргів і працездатний підприємство.
В цілому, хотілося б відзначити, що розвиток законодавства про банкрутство веде до розвитку нового для Росії виду бізнесу - відчуження (продажу) підприємств шляхом проведення процедури банкрутства та антикризового управління.
Таким родом бізнесу, мабуть, будуть займатися організації і "команди" антикризових керуючих. Ці люди повинні володіти спеціальними знаннями, бути професійними економістами, юристами, менеджерами з антикризового управління.
Робота подібних організацій передбачає виявлення можливого об'єкта продажу (інвестування), оздоровлення фінансової ситуації на підприємстві, проведення інвентаризації, введення на підприємстві зовнішнього управління або порушення конкурсного виробництва і, нарешті, продаж підприємства інвестору шляхом проведення торгів або конкурсу.
Зараз діяльність громадських організацій і фізичних осіб з антикризового управління знаходиться в стадії формування. Однак широкі перспективи її здійснення дозволяють відновити виробництво на підприємстві, зберегти робочі місця, задовольнити вимоги кредиторів, а інвесторам дають можливість вигідно вкласти кошти.
Залишається тільки побажати фахівцям проявити себе в новій справі, не боятися вносити нове в процес антикризового управління, створювати свої методики, ноу-хау, а в результаті максимально реалізувати свої можливості на ринку.