Матеріал надано корпоративним виданням для клієнтів ГК «Ірбіс» «Система успіху»
Ні для кого не секрет, що податківці раніше досить часто намагалися викрити платників податків в несумлінності, а зараз - в отриманні необгрунтованої податкової вигоди, що, по суті, одне і те ж і тягне однакові несприятливі наслідки. А наслідки такі: зняття витрат з податку на прибуток, відрахувань по ПДВ, донарахування цих податків, нарахування пені та накладення штрафів.
Однак останнім часом податківці стали часто користуватися таким інструментом податкового контролю як допит свідків, причому користуються досить успішно (ст.90 НК РФ). В якості свідків, як правило, виступають засновники і керівники контрагентів платника податків, якого контролюючі органи «взяли в розробку». Якщо такі свідки відхрещуються від фірми, засновником або керівником якої вони є, то перевіряючі обов'язково знімуть витрати і відрахування платника податків по операціях з такими контрагентами, що тягне за собою і донарахування податків і пенею. Практично завжди податківці додають і штрафи за статтею 122 НК РФ за несплату або неповну сплату податку.
Що ж робити, щоб цього не сталося?
Профілактика краще лікування
Про безпеку витрат і відрахувань найкраще подбати ще на етапі вибору контрагента. Насамперед запитайте у контрагента його установчі документи та виписку з ЕГРЮЛ, дізнайтеся, хто в реєстрі значиться керівником організації-контрагента, тобто особою, яка має право діяти від її імені без довіреності. А при укладанні угоди переконайтеся, що договір і документи до нього підписані саме цією особою. Можете, наприклад, попросити копію паспорта, не зайвим буде отримати копію рішення засновників про призначення особи, яка підписала документи генеральним директором.
Якщо угода оформляється іншою особою, тобто не керівником, обов'язково перевірте його повноваження. Запитайте довіреність від імені організації, видану цього представнику, а її завірену копію залиште у себе. Зверніть увагу, що довіреність повинна мати печатку і повинна бути підписана керівником організації. У деяких випадках довіреність може бути підписана іншою особою, уповноваженою на це установчими документами (п.5 ст.185 ГК РФ). Пам'ятайте, що довіреність, в якій не вказана дата її вчинення, незначна (п.1 ст.186 ГК РФ).
Подивіться статут організації-контрагента, упевніться, що правоздатність цієї організації необмежена, і вона має право здійснювати полягає з вами угоду. Попросіть контрагента надати вам копії податкових декларацій за найближчий період, що передує періоду укладання угоди. Якщо він дійсно зацікавлений в роботі з вами, то не повинен відмовити вам у цьому проханні.
Також Мінфін рекомендує використовувати офіційні джерела інформації, що характеризують діяльність контрагента. Зробивши такі дії, ви виконаєте вимоги фінансових і податкових органів про належної обачності. Крім того, вищевказане лист Мінфіну ви зможете використовувати як аргумент в свій захист в суді.
Звичайно, підприємницька діяльність несе в собі певні ризики, в тому числі - ризики отримання збитків. Тому, проаналізувавши отримані дані, тільки вам вирішувати - працювати з цим контрагентом або шукати іншого. Пам'ятайте, що вимагати від контрагента будь-які документи для вищевказаної перевірки ви не має права, бо такими повноваженнями комерційні організації законодавчо не наділені. Тому їх можна тільки попросити, однак, відмова від їх подання повинен вас насторожити.
Підписали невстановлені особи
На думку податкового органу, якщо первинний документ або рахунок-фактура підписаний невстановленою особою, то за такими документами платник податків не має права врахувати витрати при обчисленні податку на прибуток і прийняти пред'явлений ПДВ до відрахування. Більш того, податківці вважають таку підставу самостійним для відмови у витратах і відрахуваннях. Як правило, контролюючих органів допитують керівника і засновників контрагента і, отримавши протокол допиту, в якому ці особи заперечують свою причетність до організації, подальшим збором доказів себе не обтяжують.
Що стосується ПДВ. Документом, який дає підставу для прийняття пред'явлених сум ПДВ до відрахування, є рахунок-фактура. До його оформлення передбачені обов'язкові вимоги, порушення яких тягне за собою відмову в прийнятті ПДВ до відрахування (п.п.1, 2, 5, 5.1, 6 ст.169 НК РФ). Одним з таких вимог є наявність підпису керівника і головного бухгалтера організації (п.6 ст.169 НК РФ). Якщо рахунок-фактура підписаний невстановленими особами, то податківці вважають його оформленим з порушенням обов'язкових вимог, що в свою чергу тягне за собою відмову у відрахуванні податку.
Сперечатися не тільки можна, а й потрібно
Якщо ви виконали наші рекомендації щодо профілактики, то проблем виникнути не повинно, а що робити тим, хто не перевірив контрагента при укладенні угоди? Однозначно - в суд. Адже наявність негативної судової практики ще не говорить про те, що спір ви обов'язково програєте. Є судові рішення, в яких суди займали сторону платників податків.
Зверніть увагу, на формулювання «якщо податковим органом буде доведено». Таке формулювання означає, що податковий орган, пред'являючи претензії платнику податків про порушення його контрагента, зобов'язаний довести, що платник податків не проявив належну обачність при його виборі. Але, як правило, податківці не обтяжують себе доведенням цього факту, вони просто заявляють про наявність таких порушень і знімають витрати з відрахуваннями.
У таких випадках, вам необхідно представити всю наявну у вас інформацію по контрагенту, наприклад, облікові картки, виписки з ЕГРЮЛ, роздруківки з сайтів ФНС, ліцензії і т.д. Тобто, хоч як то показати суду, що ви обережний платник податків і вибирали контрагента із належною обачністю.
Законодавчо не закріплено, як саме платник податків повинен виявити належну обачність при виборі контрагентів, немає встановленого переліку документів, які необхідно запросити для перевірки. Тому ніхто - ні податкова, ні суд - не має права вимагати від вас підтвердити належну обачність конкретним переліком документів. Крім того, ніде не закріплені повноваження комерційних організацій по перевірці один одного. Податковий орган, доводячи відсутність з боку платника податків належної обачності, повинен як мінімум вказати в своєму рішення, в чому проявилося таке відсутність. Тобто, хоча б привести перелік дій, яких платник податків не виконав. Звертайте увагу суду на відсутність у вирішенні податківців таких відомостей.
Проте, необхідно відзначити, що з порушеннями контрагентів, що допускаються в ході ведення ними господарської діяльності, повинні розбиратися контролюючі органи, в тому числі, податкові органи та міліція. Отже, і відповідальність за ці порушення повинні нести винні особи, тобто ті, хто оформляв неналежні документи.
В продовження теми про належної обачності можна назвати ще один елемент отримання необгрунтованої податкової вигоди за документами, підписаними невстановленими особами, - узгодженість дій платника податків і контрагента по отриманню необгрунтованої податкової вигоди. Таку узгодженість зобов'язаний довести знову-таки податковий орган. На наявність таких дій побічно може вказувати взаємозалежність платника податків та контрагента, тим не менш, узгодженість дій повинна доводитися сукупністю доказів, а не просто фактом взаємозалежності (п.10 Постанови N 53). Відповідно і на це треба обов'язково звертати увагу суду.
Дійсно, якщо документи підписані не керівниками контрагентів, то ким? Це питання дуже важливе. Адже не виключено, коли документи підписані уповноваженим довіреністю представником. До речі, не зайвим буде ознайомитися з протоколами допитів і дізнатися, які питання задавалися свідкам. Зверніть особливу увагу, чи задавався питання - «чи видавали ви кому-небудь доручення на підписання документів від імені вашої організації»? Якщо таке питання не ставилося, то це говорить про те, що податківці навіть не намагалися з'ясувати, ким підписані спірні документи. На цей момент треба обов'язково звернути увагу суду.
Якщо відомості в ЕГРЮЛ не відповідають дійсності (за логікою податківців), то це лише вина реєструють (тобто податкових) органів, а за неякісну роботу цих органів заявник нести відповідальність або будь-які інші несприятливі наслідки не повинен. Крім того, виникає резонне питання - чому, якщо податковий орган за допомогою допитів засновників і керівників контрагентів платника податків виявив, що відомості, що містяться в ЕГРЮЛ про ці організації, недійсні, він не виступив з ініціативою визнання їх державної реєстрації недійсною? Перевіряйте цей факт і звертайте на нього увагу суду. До речі, не зайвим буде перевірити, чи вели спірні контрагенти господарську діяльність ще з ким-небудь крім вас. Якщо вели, то зверніть увагу суду, що ці організації не є взаємозалежними з вами.
Логіка цього аргументу проста. Для чого витрати потрібно підтверджувати документально? Для того щоб було ясно, чи реально вони зроблені чи ні. Отже, якщо з сукупності документів видно, що витрати реальні, то дефекти підписи на деяких з них значення немає.
Витрати і доходи за своєю природою невідривно пов'язані один з одним. Уявіть ситуацію, що ви отримали дохід від вашого замовника. Відбили його в повне мірі в бухгалтерському та податковому обліку, податковий орган до цих доходів будь-яких претензій не висував. Ви в виконання зобов'язань перед вашим замовником наймаєте підрядчика на виконання робіт, оплачуєте ці роботи. А податкова інспекція знімає з вас ці витрати, так як документи по ним з боку підрядника підписані невстановленою особою. Чи відчуваєте несправедливість?
Так ось, така ситуація, коли платник податків повинен повною мірою відобразити доходи, але не має права врахувати витрати, пов'язані з отриманням цих доходів, є дискримінує і таким, що порушує положення Податкового кодексу (п.2 ст.3, ст.ст.247, 252 НК РФ). Більш того, в такій ситуації не визначено сам об'єкт оподаткування, тобто прибуток, яка не що інше, як доходи, зменшені на вироблені витрати (п.1 ст.247 НК РФ).
Наведені аргументи не є вичерпними в захисті платника податків. У кожній конкретній ситуації вони можуть доповнюватися тими чи іншими аргументами з урахуванням обставин справи. Тому, йдучи до суду, ретельно все проаналізуйте і підготуйте аргументи для суперечки з податковим органом, а ще краще зверніться до фахівця, який допоможе зняти з вас частину претензій, можливо, ще на стадії розгляду матеріалів податкової перевірки.
Без вини винуватий
На закінчення, хочемо побажати вам, щоб проблеми, описані в статті, обійшли ас стороною, а також законослухняних, грамотних контрагентів і процвітання вашому бізнесу. Пам'ятайте, що всі непереборні сумніви і протиріччя в податковому законодавстві трактуються на користь платника податків (п.7 ст.3 НК РФ).
податковий консультант Групи правового консалтингу ГК «Ірбіс»