ЯКІ ПРАВА Є В ОРГАНІЗАЦІЇ ПРИ ПРОВЕДЕННІ
СПІЛЬНИХ ПОДАТКОВИХ І ПОЛІЦЕЙСЬКИХ ПЕРЕВІРОК
На практиці зустрічаються ситуації, коли співробітники правоохоронних органів вриваються на територію організації і вилучають документацію і комп'ютери. Чи мають вони на це право? Знання особливостей проведення перевірок за участю поліцейських допоможе організаціям заздалегідь підготуватися до візиту контролерів.
Примітка. Підстави для проведення спільної перевірки
1. Наявність відомостей про можливі порушення законодавства організацією, перевірити які можна тільки за участю співробітників органів внутрішніх справ.
2. Ситуації, коли підставами для виїзної (повторної виїзної) податкової перевірки послужили матеріали, надані співробітниками поліції.
3. Якщо участь співробітників поліції необхідно для проведення заходів податкового контролю, наприклад таких як виїмка документів, проведення опитування або огляду приміщень.
4. Необхідність захисту податкових інспекторів, які проводять перевірку, під час виконання посадових обов'язків або у випадках, коли платник податків перешкоджає законній діяльності перевіряючих.
Спільні перевірки податківців і поліцейських
розширюють повноваження контролерів
Примітка. Інспектори не зобов'язані попереджати організацію про проведення спільної перевірки, так само як і надавати компанії, що перевіряється копію запиту про притягнення співробітників відділу внутрішніх справ.
Документи, інформація та інші дані, отримані співробітниками поліції, долучаються до матеріалів податкової перевірки без будь-яких обмежень на підставі п. 14 Інструкції.
Самостійні поліцейські перевірки часто проводяться
вже після податкових перевірок
При самостійному відвідуванні у поліцейських є право тільки на проведення оперативно-розшукових заходів, в тому числі що стосуються господарської діяльності організації. Співробітники органів внутрішніх справ не можуть самостійно проводити податкові перевірки (див. Врізку на с. 120).
Примітка. Під яким приводом поліцейські можуть почати самостійну перевірку в організації
Розділ 8 "Злочини у сфері економіки" УК РФ містить статті (крім податкових), в рамках яких поліція може відвідати організацію з самостійної перевіркою.
Такі положення Кримінального кодексу є підставою для початку проведення поліцейськими самостійних заходів щодо перевірок. При цьому не порушуються положення Закону про поліцію, згідно з якими у оперативників відсутні права з перевірки фінансово-господарської діяльності компанії.
У разі виявлення поліцейськими (в ході розшукових заходів) відомостей, що стосуються фінансової діяльності компанії, що вимагають втручання податківців, поліцейські зобов'язані в 10-денний термін направляти до податкового органу відповідні матеріали для прийняття по ним рішення.
Однак на практиці поліцейські рідко так роблять. Після масштабних змін в КК РФ останніх років вони практично втратили можливість порушити кримінальну справу за "податкової" статті без наявності рішення податківців. Найчастіше поліція працює з податкових злочинів самостійно тільки постфактум, тобто вже по набрав чинності рішенням інспекції.
Відзначимо, що з набранням чинності Законом про поліцію змінилися назви відділів, а також повноваження працюють в них співробітників. Тепер перевірка юридичних осіб на предмет економічних злочинів покладено тільки на підрозділ з економічної безпеки і протидії корупції.
Відповідно якщо в організацію прийшли співробітники іншого відомства або з іншого підрозділу МВС Росії, то компанії безпечніше упевнитися в легальності такого приходу, зателефонувавши в МВС. Також організацію можуть перевірити співробітники Слідчого комітету РФ, які до поліції не відносяться.
Попередній етап проведення оперативно-розшукових
заходів включає в себе негласні методи роботи
Проведення поліцейських перевірок як в рамках спільних перевірок, так і в рамках самостійних заходів можна умовно розділити на три етапи - попередній збір інформації, формування доказової бази і при необхідності порушення кримінальної справи.
Поліцейські мають право на проведення гласних і негласних оперативно-розшукових заходів. На першому етапі проводиться попередній збір інформації, головна його задача полягає в тому, щоб зрозуміти, як працює організація, отримати попередні докази і підготуватися до їх вилучення.
Запит на подання документів. За загальним правилом запитувані документи компанія повинна представити в той термін, який встановлений в запиті, але він не може перевищувати одного місяця з моменту вручення запиту (п. 4 ст. 13 Закону про поліцію). Якщо посадова особа або організація, які отримали запит, чи не представлять відповідь в ці терміни, то вони можуть бути притягнуті до адміністративної відповідальності за ст. 19.7 КоАП РФ. Штраф для посадових осіб становить від 300 до 500 руб. для юридичних - від 3000 до 5000 руб.
Примітка. Штраф за невиконання розпоряджень поліції для посадових осіб становить від 300 до 500 руб. для юридичних - від 3000 до 5000 руб.
Так, якщо запит складено з порушеннями, організація може зробити зустрічне вимога до правоохоронних органів. Крім того, подавати довідки, документи та їх копії організація зобов'язана тільки за зареєстрованою в установленому порядку заяви про злочин (п. 4 ст. 13 Закону про поліцію). Співробітники поліції позбавлені права запитувати документи в рамках проведення оперативно-розшукових заходів, якщо повідомлення про подію в установленому порядку не зареєстровано.
Хоча частіше на практиці співробітники поліції ігнорують написання запиту, пояснюючи це тим, що для якісної перевірки необхідний ефект несподіванки.
Докази поліцейські добувають
шляхом опитувань, оглядів і виїмки
Основною метою поліцейських під час проведення другого етапу є фіксація і вилучення доказів, що підтверджують вчинення злочину. Для цього проводяться тільки голосні ОРЗ - обстежуються приміщення, вилучаються документи, комп'ютери та сервери, опитуються співробітники компанії.
Однак вимога Інструкції суперечить пп. 5 п. 1 ст. 13 Закону про поліцію, де сказано, що поліцейський має право безперешкодно за умови пред'явлення службового посвідчення відвідувати будівлі в рамках розслідуваної їм справи.
На практиці співробітники поліції не представляються оперативниками, а потрапляють в офіс компанії під виглядом клієнтів або кур'єрів. А вже перебуваючи в приміщенні, надають розпорядження про проведення ОРЗ. Законні вимоги посадових осіб органів, які здійснюють ОРД, обов'язкові для виконання фізичними та юридичними особами, до яких такі вимоги пред'явлені (п. 5 ст. 15 Закону про ОРД).
Огляд приміщень можливий тільки в присутності двох понятих. Поліцейські не мають права під час проведення дослідчої перевірки зламувати замкнені приміщення. На практиці співробітники поліції часто настійно вимагають їх відкрити, проте представник компанії має право від цього відмовитися. Відзначимо, що відмова має бути обгрунтований, наприклад відсутністю ключів. При необгрунтованій відмові організацію і посадових осіб можна притягнути до відповідальності за ст. 19.7 КоАП РФ за неподання інформації.
Обстеження компанії поліцейськими направлено стосовно юридичної особи, виступати від імені якого може або генеральний директор, або його представник за дорученням. Відповідно, вручення неповноважним особі копії розпорядження про проведення ОРЗ - одна з підстав оскарження дій співробітників поліції.
Акт обстеження складається у двох примірниках і підписується всіма учасниками заходу. Перший примірник акта обстеження разом з доданими до неї матеріалами залишається у співробітників поліції. Другий примірник вручається представнику юридичної особи під розписку з відповідною відміткою в першому примірнику акта.
Якщо організація відмовляється від отримання акта, а також при неможливості вручити акт обстеження з інших обставин, робиться відмітка в двох примірниках акта, засвідчена підписом посадових осіб, які проводили обстеження, і понятих, а другий примірник акта надсилається юридичній особі поштою.
Вилучення документів. При огляді співробітникам організації необхідно бути гранично уважними, оскільки згідно з ч. 1 ст. 15 Закону про ОРД поліцейські вправі вилучити будь-які речові докази, такі як справжні документи з підписами і печатками, в тому числі правовстановлюючі або цінні папери.
За загальним правилом поліцейські можуть забрати тільки ті документи, які знаходяться у відкритому доступі. Однак це питання є спірним, і офіційна позиція по ньому не дана. Є думка, що оперативники вправі самостійно відкривати незачинені шафи і тумбочки. Відповідно, організації безпечніше зберігати важливі документи в шафах, що замикаються або в окремій закритій кімнаті. Крім того, варто уникати зберігання електронної інформації на жорстких дисках комп'ютера, а замість цього користуватися зовнішніми носіями інформації або зберігати важливу інформацію на серверах, розташованих в окремих приміщеннях.
Вилучені документи повинні бути оформлені окремим документом, а не просто перераховуватися в акті. На практиці поліцейські часто забувають про те, що відповідно до Закону про ОРД при вилученні предметів і документів слід оформити окремий протокол вилучення. У цьому документі має бути детально зафіксовано, який предмет вилучений, а також з якого робочого місця. Копія протоколу вручається представникові компанії. Якщо протокол не оформлений або оформлений з порушеннями, це може допомогти організації при оскарженні рішення поліцейських в суді.
Якщо після закінчення п'яти днів після вилучення документів їх завірені копії не були передані особисто особі, у якого вони вилучені, то протягом трьох днів повинні бути надіслані поштою рекомендованим поштовим відправленням. Про це робиться запис у протоколі із зазначенням номера поштового відправлення.
Опитування. В ході проведення обстеження співробітники поліції на підставі п. 1 ст. 6 Закону про ОРД мають право провести опитування присутніх осіб. Однак безпечніше відмовитися від проведення опитування. Не виключено, що після цього підуть штрафні санкції за ст. 19.7 КоАП РФ, проте їх сума набагато менше, ніж ціна даної співробітником інформації. Керівнику організації безпечніше заздалегідь попередити про це своїх працівників.
Особисті речі співробітників. В рамках дослідчої перевірки особистий огляд громадян, як правило, не проводиться. Однак, якщо у поліцейського є обставини вважати, що у особи при собі є зброя, наркотики, інші предмети, заборонені до обігу, він може вдатися до такого заходу. Робиться це під окремий протокол з понятими, особою тієї ж статі і т.д. Звичайно, при перевірці комерційної компанії такі обставини навряд чи можуть мати місце, якщо вони не придумані поліцейським, щоб знайти флешку або жорсткий диск.
Якщо в оглядаєте приміщенні є особисті речі співробітників, в тому числі ноутбуки, планшети або комп'ютери, то поліцейські не мають права піддавати їх огляду. Однак слід зауважити, що довести власність на річ можна, тільки пред'явивши чеки або товарні накладні. При непред'явлення цих документів речі можуть бути вилучені.
Відзначимо, що на практиці поліцейські часто вимагають відкрити сумочку або ввести пароль на персональному комп'ютері, але співробітники не зобов'язані виконувати їх вимоги (див. Врізку на с. 119).
Примітка. Як організації заздалегідь убезпечити організацію від перевіряючих
Є кілька правил, які допоможуть співробітникам організації при проведенні у них в офісі оперативно-розшукових заходів.
1. Зберігання документів - всю документацію безпечніше зберігати в шафах, що замикаються або в приміщеннях поза офісом.
3. Зберігання інформації - для організації оптимально працювати із зовнішніми носіями даних, а не зберігати важливу інформацію на жорстких дисках комп'ютерів.
4. Комерційна таємниця - організація може встановити режим комерційної таємниці для особливо важливих документів. Адже при наявності такого положення вилучати ці документи можна тільки на підставі судового рішення (ч. 3 ст. 183 КПК України). Однак таке правило діє тільки до того моменту, поки не буде виписано постанову про проведення обшуку. При його наявності слідчий вправі забирати будь-які документи.
5. Не допомагати перевіряючим - співробітникам організації безпечніше не допомагати поліцейським при виконанні ними службових обов'язків. Це стосується введення паролів, відкриття сейфів, ящиків столу або демонстрації особистих речей.
При порушенні кримінальної справи
до перевірки підключається слідчий
Третій етап - кримінальна справа може бути порушена, тільки якщо у поліцейських є ряд необхідних доказів. На цьому етапі поліцейські перевіряють діяльність фірми з застосуванням допитів, обшуків і т.д. І прав у співробітників правоохоронних органів тут набагато більше.
Потрібно розуміти, що всю отриману на дослідчої перевірки інформацію поліцейські передадуть слідчим. Однак все, що отримано оперативниками, після порушення справи слідчий буде переоформляти слідчими діями. Наприклад, те, що було вилучено на обстеженні, слідчий поверне у себе в кабінеті своєю постановою керівнику або головбухові організації. І тут же в кабінеті вилучить це назад, але вже за своєю постановою про виїмку. А це вже слідча дія, проведене відповідно до Кримінально-процесуального кодексу.
Інформацію, яку оперативники отримали в поясненнях, слідчий буде оформляти допитами, тобто буде питати все те ж саме, що вже написано в поясненні, з єдиною метою - оформити те ж саме, але в рамках КПК України.
Це пов'язано саме з тим, що оперативники часто отримують матеріали та документи спірними методами, які можуть бути зроблені з порушеннями порядку проведення ОРЗ. Відповідно, при переоформленні слідчим такі матеріали справи набувають законної сили, а інформація - статус законно отриманих доказів в ході виїмки. З цього моменту вони набувають чинності доказів без ризику того, що адвокат зможе їх оскаржити в суді на підставі того, що вони були незаконно отримані оперативниками під час огляду.
Запит на подання документів. Якщо порушено кримінальну справу і організації вручений запит слідчого на подання документів, можна керуватися таким же принципом дії, що і при дослідчої перевірки. Однак слідчий діє за нормами КПК РФ, він має право в разі відмови або затримки в поданні документів провести виїмку або обшук приміщень, де можуть перебувати запитувані документи.
Обшук приміщення. Якщо візит поліцейських пов'язаний з проведенням обшуку в рамках порушеної кримінальної справи, то згоди організації на нього не потрібно. Відповідно до ч. 6 ст. 182 КПК РФ співробітники поліції можуть розкривати будь-які приміщення, якщо власник відмовляється добровільно їх відкрити.
На постанову необхідно звернути особливу увагу, якщо обшук проводять оперативники без слідчого (вони це можуть робити тільки за письмовим дорученням слідчого). Однак на практиці часто обшук виробляє сам слідчий, який має право власноручно виписати постанову на обшук прямо на місці, і він не зобов'язаний його у кого б то не було стверджувати - це його одноосібне право і рішення.
Вилучення документів. При проведенні процедури попереднього слідства співробітники поліції можуть вилучати у організації будь-які документи. Залежно від подальшого розвитку подій ці документи можуть залишатися у поліції досить тривалий час. Згідно ст. 81 КПК РФ документи, визнані речовими доказами, залишаються при кримінальній справі щонайменше до закінчення слідства.
Допит. Обов'язок надавати свідчення виникає тільки після порушення кримінальної справи. Відповідно, при проведенні допиту співробітники організації повинні відповідати на запитання слідчого. Однак ніхто не зобов'язаний свідчити проти себе чи своїх близьких родичів. Це право надано ст. 51 Конституції РФ. Якщо допитуваний допускає, що свідчення можуть бути використані проти нього або його близьких родичів, то він має право відмовитися, пославшись на дану статтю.
Особистий обшук. При проведенні слідчих дій в рамках кримінальної справи слідчий при необхідності може винести постанову на особистий обшук, в тому числі головного бухгалтера і генерального директора, з метою вилучення у них предметів і документів, що мають значення для кримінальної справи. Таке право закріплено в ст. 184 КПК РФ.
Експерти. Дякуємо за допомогу в підготовці матеріалу
Д.А. Буханова, генерального директора "1-я Податкова Компанія" (в минулому слідчий по економічних злочинах).
С.А.Варламов
Партнер
компанії "Податківець"