Кандидати в раду директорів. особливості обрання
Рада директорів є дуже важливою ланкою в системі корпоративного управління, оскільки часто саме цього органу доводиться вирішувати найсерйозніші і значущі питання в діяльності акціонерного товариства. У зв'язку з цим статус члена ради директорів є дуже престижним в структурі управління, що, однак, не завжди відповідає рівню кваліфікації, досвіду і професійним якостям окремих представників даного органу.
Альбіна Бахтєєва, Юрист департаменту корпоративної практики, Norman DL Associates, www.norman.ru
Бутік перекладів А +: Потрібен переклад вчора?
Замов у нас сьогодні! »»
Перш за все, розглянемо особливості обрання членів ради директорів.
Відповідно до п.1 ст. 66 Федерального Закону РФ "Про акціонерні товариства" (далі - ФЗ про АТ), члени ради директорів акціонерного товариства обираються загальними зборами акціонерів, причому обираються вони на один рік і в порядку, передбаченому ФЗ про АТ і статутом акціонерного товариства. При цьому члени ради директорів (наглядової ради) товариства, можуть переобиратися необмежену кількість разів.
Згідно п.4 ст.66 ФЗ про АТ вибори членів ради директорів (наглядової ради) здійснюються кумулятивним голосуванням.
Саме кумулятивне голосування було взято з акціонерного законодавства США. Воно вперше з'явилося в Конституції штату Іллінойс в 1870 році. При кумулятивному голосуванні кількість голосів, що належать кожному акціонеру, множиться на число осіб, які повинні бути обрані до ради директорів товариства. Акціонер може віддати всі голоси повністю за одного кандидата або розподілити їх між кількома кандидатами. Обраними вважаються кандидати, які набрали найбільшу кількість голосів.
Розглянемо сутність кумулятивного голосування на прикладі:
Припустимо, в акціонерному товаристві є три акціонера A, F і H. Акціонерне товариство випустило і розмістило 100 акцій, з яких A належить 70 акцій, F - 20, а H - тільки 10. На щорічних загальних зборах акціонерів A, F і H належить вибрати п'ять членів ради директорів. F і H домовилися об'єднати свої голоси для обрання своїх кандидатів: F, H і I.
При прямому голосуванні кожен кандидат в раду директорів від блоку F - H отримав по 30 голосів, в той час як кандидати A (A, B, C, D, E) отримали по 70 голосів кожен. В результаті інтереси F і H не будуть представлені в раді директорів.
При кумулятивному голосуванні блок F - H має 150 голосів (тобто 30 акцій '5 вакансій), а A - 350 голосів (тобто 70 акцій' 5 вакансій). A розподілив свої голоси між чотирма кандидатами: A, B і C отримали 85 голосів, а D - 95. Блок F - H вирішив віддати всі свої голоси за кандидата I. У результаті A вдалося обрати до ради директорів тільки чотирьох зі своїх кандидатів, так як п'ята вакансія була віддана I.
Таким чином, дана система захищає інтереси акціонерів, які володіють невеликою кількістю акцій, які отримують можливість провести до ради директорів свого представника.
Однак і кумулятивне голосування не позбавлене певних недоліків: рішення про дострокове припинення повноважень ради директорів приймається тільки щодо всього складу даного органу. Таким чином, не виключені ситуації, коли в разі необхідності заміни одного члена ради директорів (наприклад, його смерті, тяжкої хвороби, і т.п.) доведеться припинити достроково повноваження і всіх інших членів ради директорів.
Законом не передбачено будь-які спеціальні підстави для дострокового звільнення членів ради директорів від виконання своїх обов'язків. У зв'язку з цим особи, зазначені в ст.55 ФЗ про АТ (ревізійна комісія / ревізор суспільства, аудитор суспільства або акціонери / акціонер, які є власниками не менше ніж 10 відсотків голосуючих акцій товариства), має право в будь-який час ініціювати проведення позачергових загальних зборів акціонерів для дострокового припинення повноважень членів ради директорів. Причому приводи для цього можуть бути самими різними (наприклад, обман, зловживання службовим становищем і т.п.).
У законодавстві ряду штатів США також передбачена можливість дострокового переобрання. Причому в одних штатах переобрання допускається тільки при наявності спеціальних підстав, в інших штатах передбачена можливість зміщення директора без всяких підстав. Загальний закон про корпорації штату Каліфорнія (п. 303, 304) дозволяє відсторонення директора з посади без підстав, але передбачає деякі обмеження, а Закон про підприємницькі корпорації штату Нью-Йорк (п. 706) дозволяє зміщення директора без підстав тільки в разі , якщо це спеціально передбачено статутом корпорації.
Кількісний склад ради директорів (наглядової ради) акціонерного товариства визначається статутом або рішенням загальних зборів акціонерів. Закон про АТ встановлює лише мінімальне число членів ради директорів - не менше п'яти.
Якщо в ВАТ акціонерів - власників звичайних та інших голосуючих акцій товариства понад тисячу, то членів ради директорів повинно бути не менше семи, якщо більше десяти тисяч - не менше дев'яти членів.
У Німеччині термін повноважень наглядової ради чотири роки; у Франції максимальний термін повноважень членів наглядової ради - шість років (трирічний термін повноважень встановлюється для членів наглядової ради, обраних при установі суспільства). У США ж зазвичай директора обираються на один рік і можуть бути переобрані.
Хто ж може входити до складу ради директорів товариства?
Перш за все, відповідно до ГК члени ради директорів повинні володіти повною дієздатністю. Обмеження міститься і в самому Законі про АТ:
1) членом ради директорів може бути тільки фізична особа
2) члени колегіального виконавчого органу товариства не можуть становити більше ¼ складу ради директорів (наглядової ради) товариства
3) особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу не може бути одночасно головою ради директорів (наглядової ради) товариства
ФЗ про АТ також забороняє членам ревізійної комісії входити до складу ради директорів (п.6 ст.85 ФЗ про АТ).
При цьому необхідно пам'ятати, що на входження певних осіб до ради директорів існує ряд обмежень і заборон. Так, відповідно до пп.4 п.1 ст.17 ФЗ РФ "Про державну цивільну службу Російської Федерації" державний службовець не має права бути членом ради директорів акціонерного товариства. Існує також ряд заборон і обмежень: в ФЗ "Про статус депутата Ради Федерації і статусі депутата Державної Думи Федеральних Зборів РФ", законі РФ "Про прокуратуру РФ", "Про статус суддів в РФ", "Про статус військовослужбовця" і т.д .
Звернемо увагу на те, що деякі акціонерні товариства в своїх внутрішніх документах встановлюють додаткові вимоги до кандидатів в члени ради директорів, наприклад: 1) наявність вищої освіти (бажано юридичної або економічної); 2) професійний досвід (стаж роботи в сфері корпоративного управління, корпоративних фінансів або антикризового управління); 3) відсутність судимості за економічні злочини і т.п.
У свою чергу, судові органи пішли шляхом визнання неправомірним встановлення додаткових вимог до осіб, що обирається до ради директорів. Наприклад, незаконними будуть вважатися положення статуту або внутрішньої документації акціонерного товариства, якщо відбувається заборона або обмеження змоги не акціонерів (фізичних осіб) акціонерного товариства обиратися до ради директорів акціонерного товариства. Також є неприпустимим включення в локальні документи обмежень за статтю, расою, національністю і т.д. оскільки це суперечить Конституції РФ.
Однак часто і такі вимоги як наявність спеціальної освіти, досвід роботи в певній сфері, або наявність громадянства РФ не визнаються судом як допустимі. На даний момент дані вимоги носять скоріше рекомендаційний, ніж обов'язковий характер.
Наведемо приклад із судової практики:
- кандидати повинні мати вищу економічну або фінансову освіту, підтверджену документом про вищу економічну або фінансову освіту, визнаному в Російській Федерації, а також стаж роботи (участі в органах управління) у сфері страхової справи і (або) фінансів не менше трьох років;
- кандидати повинні бути громадянами Російської Федерації і постійно проживати на території Російської Федерації;
- кандидати не повинні мати незняту або непогашену судимість.
Пункт 5 статті 53 Федерального закону "Про акціонерні товариства" містить виключний перелік випадків, коли Рада директорів може відмовити у включенні запропонованої кандидатури в список кандидатур для голосування по виборах до члени Ради директорів. Зазначений перелік є вичерпним і імперативним.
Таким чином, внесення в п. 2.3 Положення про Раду директорів додаткових вимог обмежує права акціонерів і зменшує обсяг прав акціонерів, проти встановленого в законі.
Крім того, пункт 1 ст. 2 Цивільного Кодексу РФ містить норму, згідно з якою правила, встановлені цивільним законодавством, застосовуються до відносин з участю іноземних громадян, осіб без громадянства, якщо інше не передбачено федеральним законом.
Таким чином, на території Російської Федерації обмежити правоздатність іноземних громадян, обмежити право брати участь в управлінні акціонерним товариством через орган управління - Рада директорів товариства, якщо і можливо, то тільки на рівні федерального закону.
Таким чином, вимога пункту 2.3 Положення про Раду директорів суперечить нормам чинного законодавства РФ ".
- несуміщення членом ради директорів функцій одноосібного виконавчого органу товариства, члена колегіального виконавчого органу, а також посади в органах управління керуючої організації;
- відсутність родичів (чоловіка, батьків, дітей, рідними та братів і сестер, усиновлювачів та усиновлених), які займають посади в зазначених органах управління товариства, що управляє організації суспільства або є керуючим суспільства;
-відсутність іншої афілійованої зв'язку з суспільством крім членства в раді директорів.
Однак, треба сказати, що положення про незалежні членів ради директорів згадані в законі про АТ досить лаконічно. Таке недостатня увага до інституту незалежних директорів незаслужено, тим більше, що в закордонному корпоративному законодавстві, "незалежний директор" є важливою сполучною ланкою ради директорів.
У Росії найбільш повне визначення незалежного директора дають Кодекс корпоративної поведінки (пункти 2.2.1 і 2.2.2), а також Кодекс незалежного директора (підготовлений Асоціацією незалежних директорів спільно з Російським інститутом директорів).
Положення Кодексу корпоративного поведінки не є обов'язковими, а лише рекомендовані до застосування акціонерними товариствами. Однак чинне російське законодавство зобов'язує розкривати в річному звіті відомості про його дотриманні. Рекомендації ФСФР Росії передбачають, що в складі інформації про дотримання Кодексу компанії слід вказати, чи є в складі її ради директорів незалежні директори і яку роль вони відіграють в раді.
Безумовно, досягти повної незалежності членів ради директорів дуже складно. Здається, що найбільш логічно говорити про якусь незалежність поглядів і власної позиції члена ради директорів. Вважається, що дійсно незалежним буде той член ради директорів, який буде виконувати роль виразника інтересів усього акціонерного товариства, професійного арбітра, що враховує інтереси різних груп акціонерів, намагаючись знайти між ними розумний баланс.
Головне, що має відрізняти незалежного директора від інших членів ради директорів товариства - це робота в раді директорів на постійній професійній основі, бездоганна репутація, входження в спеціалізовані професійні об'єднання, які повинні забезпечити ефективний і незалежний контроль за діяльністю своїх членів.
Деякі російські акціонерні товариства вже давно вводять до складу ради директорів своїх компаній незалежних директорів. Наприклад, серед таких компаній можна назвати "Вимпелком", "Северсталь", "Норнікель", "Аерофлот", "Інтеррос", "Лукойл", "Тюменська нафтова компанія" і ін.
Разом з тим, думається, що для забезпечення ефективної роботи незалежних директорів в даний період акціонерним товариствам слід вжити таких заходів: визначити компетенцію незалежних директорів у спеціально розробленому Положенні про раду директорів, визначити відповідальність незалежного директора акціонерного товариства перед акціонером за прийняті рішення і забезпечити справедливу винагороду його праці, а також забезпечити наявність можливостей і механізмів відстоювання позиції членів ради директорів, не бажаю щих в усьому поступатися менеджменту.