Запроваджується регулювання здійснення туроператорської діяльності на території Російської Федерації в наступному порядку.
Ст.4. закону чітко вказує цілі введення фінансового забезпечення та закону в цілому - в цілях захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.
Опускаючи дискусію про справжню мету захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб і ефективності шляхів досягнення поставлених цілей заходами вводяться законом, розглянемо умови туроператорської діяльності, визначені законом.
Даний закон не розглядає питань захисту інтересів російських громадян і юридичних осіб при здійсненні туризму росіян за кордоном і не ставить таких цілей. Це істотно звужує рамки ареалу відносин, регульованих цим законом, і залишає великий спектр питань без державного регулювання. Ймовірно, передбачається ще один закон, який би розглядав правовідносини в плані захисту інтересів росіян за кордоном.
Формально, якщо має місце порушення прав і інтересів російських громадян і юридичних осіб за кордоном, поза територією Росії, тобто в зарубіжній туристської поїздці, то треба ще подумати, чи поширюється фінансове забезпечення туроператора, истребуемое цим законом, на все те, що трапилося з туристом за кордоном, оскільки діяльність російського туроператора за кордоном регулюється законами дестинації знаходження туристів і реально здійснюється поза територією Російської Федерації.
У цьому й полягає сенс туроператорство - замовив послуги прямого виконавця у одного, другого, у третього. І продав все туристу це свого імені як комплекс - за єдину ціну. І все це називається туристичний продукт. Сплачено за куплений тур в Росії, російськими грошима, стало бути, і відповідальність туроператор сам за все несе тут, в Росії, в потім вже може (якщо захоче) витребувати збитки і безпосереднього виконавця.
Проблема тільки з перевізником. Договір перевезення персоніфікований і особливий (договір приєднання, причому беззаперечний). Перевізник в загальному випадку діє в рамках загальних правил перевезення (наприклад, авіаперевезення, залізничного перевезення) і несе перед пасажиром (а не перед туристом) відповідальність в рамках зобов'язань послуг перевезення з пункту А в пункт В.
Але туроператор продає пакет послуг цілком і від етапу перевізник залежать і всі інші. Наприклад, перевізник запізнився або зовсім затримав виліт. Турист отримав від нього додаткове харчування і / або ночівлю в готелі. Нарешті, із запізненням на 12 або більше годин прибув в дестинацию призначення. Обід оплачений, але не з'їдений, екскурсія пропущена, жертвами морозу стали без туриста. На обличчя збиток, який турист при наявності правильно оформлений претензійних документів, по поверненню пред'явить туроператору і, якщо пред'явить всі документи, то отримає з коштів фінансового забезпечення страхової компанії компенсацію (якщо буде визнаний страховий випадок).
Туроператор юридична особа
Згідно з вищенаведеним положенням, туроператорська діяльність на території РФ може здійснюватися:
(1) тільки юридичною особою. Підприємці без утворення юридичної особи і фізичні особи такою діяльністю займатися не можуть;
(2) в статутних документах юридичної особи повинна бути позначена туристична діяльність (бажано відповідна класифікатором КВЕД) або ж довідка Держкомстату про відповідність діяльності рядку класифікатора;
(3) при наявності у цієї юридичної особи фінансового забезпечення у вигляді:
- договору страхування цивільної відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту або
- банківської гарантії виконання зобов'язань за договором про реалізацію туристського продукту.
Обов'язок фінансового встановлена федеральним законом, але за принципом свободи вибору (банківська гарантія або договір страхування) вважається добровільною. З цього дуалістичного тлумачення випливають далекосяжні наслідки: жодна третя сторона не може надавати впливу на розмір страхового тарифу договору страхування цивільної відповідальності. Перші два роки існування фінансового забезпечення Союз страховиків і Рострахнадзор (очолювані один особою) жорстко диктували метод розрахунку і коефіцієнти для оцінки страхового тарифу (страхової премії). В даний момент, після відповідного рішення Федеральної антимонопольної служби (ФАС), сторони (страховик і страхувальник-туроператор), приймають рішення за домовленістю з урахуванням надійності туроператора і його історії його діяльності на ринку.
Особи, на користь яких виставляється фінансове забезпечення
Бенефіціарієм (туристом або іншим замовником, мають права претензії на фінансове забезпечення в певних випадках) особа для цілей цієї статті закону стає тільки за фактом укладення договору на реалізацію (тобто продаж) туристського продукту.
Відзначимо, що з теорії туризму туристом особа стає при інших обставинах і до укладення договору на реалізацію туристського продукту, але права, що розглядаються в даній статті, виникають тільки за умови укладення договору. Згідно з «Порядком надання послуг з реалізації туристичного продукту» - договір на реалізацію туристичного продукту має природу публічного договору і туристський продукт повинен бути проданий будь-якого (кожному, кожному), хто звернеться до туроператору.
Однак цей будь-(всякий і кожен) може вимагати продажу туристичного продукту, якщо він апріорі згоден з умовами та характеристиками цього продукту, зазначеними в оферті туроператора. Якщо він висуває будь-які свої особливі вимоги - це вже зустрічна оферта.
Теза про невизначеність бенефіціарія апріорі ускладнює завдання видачі банківської гарантії в якості фінансового забезпечення, оскільки банківська гарантія згідно з нормою ГК РФ ст. 368 не може бути видана на користь невизначеного особи. Заміна бенефіціарія повинна бути обговорена в гарантії, що вказується в ст.372 ГК РФ «непередавані прав по банківській гарантії».
Банківська гарантія характеризується високим ступенем формализованности відносин. Проявляється вона, наприклад, в тому, що навіть якщо у бенефіціара є підстави вимагати від гаранта виконання зобов'язання, але документи, прикладені до цієї вимоги бенефіціара, не відповідають умовам гарантії, то гарант правомірно відмовляє в задоволенні такої вимоги (п. 1 ст. 376 ГК РФ).
Відзначимо, що банківську гарантію за своїм статусом може видавати не тільки банк, а інше кредитно фінансова установа, якщо це входить в його функції за Статутом, а також і страхова компанія.
Види забезпечення банківської гарантії чітко встановлені:
• фінансові активи позичальника (заставу майнових прав на грошові депозити),
• нерухоме або рухоме майно (застава цілісних майнових комплексів, будівель, споруд, квартир, обладнання, транспортних засобів, товарів в обороті),
• майнові права за контрактами (на отримання грошової виручки або на отримання товару),
• фінансове (майнове) поручительство третіх осіб.
Порука дещо спрощує завдання фінансового забезпечення, якщо є поручитель, готовий ризикнути своїм надбанням [41].
Саме банківську гарантію просто видати, і багато банків легко погоджуються, причому на досить пільгових умовах. А ось сплатити по ній гроші просто неможливо, точніше неможливо, якщо не хочеться платити - підстав немає і обіцянку мізерно. Цілком ймовірно, що так і було задумано апріорі, а поправки будуть внесені тільки послу трьох-чотирьох програних судових позовів, та й то якщо скаргою будуть імениті особи.
Договір страхування цивільної відповідальності туроператора - щодо більш простий спосіб вирішення проблеми фінансового забезпечення діяльності туроператора. Він легко сприймає положення про невизначеному кількості осіб, що потрапляють під поняття вигодонабувача, на чию користь і укладається договір страхування.
Таким чином, в цьому договорі туроператор виступає страхувальником, страхова компанія - страховиком, а турист чи інший замовник туристського продукту - вигодонабувачем або бенефіціаром. Досить в договорі страхування записати цю саму формулювання туристичного продукту, визначену законом, і турист, купує, нехай не туристський продукт, а просто послуги, пакет яких не включає одне з трьох умов - перевезення, розміщення, причому неодмінно одночасно (в рамках туру) і за одну ціну.
Однак видати гарантію, це не означає визнати страховий випадок і виплатити відшкодування. Останнє - значно складніше ніж, укласти договір страхування з порожніми і несуттєвими ризиками.
Справжній закон чітко формує уявлення про перелік ризиків, що підлягають страхуванню, причому багато ризиків виходять за рамки уявлення страхової природи відносин, усталених і закріплених Цивільним Кодексом РФ і федеральним законом «Про організацію страхової справи», тобто є «революційними» в російському праві. Тобто революцію в правовому просторі держави вирішили почати з туризму, вважаючи вплив його на економіку країни нікчемним.
Далі вводиться уточнення в частині юридичних осіб, що займаються туроператорської діяльністю - туроператорів. Це положення по суті дублює попереднє і вдруге закріплює обов'язок туроператора мати належне фінансове забезпечення.
Всі туроператори, зареєстровані на території Російської Федерації відповідно до федеральним законом "Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців", повинні мати фінансове забезпечення. передбачене цим Законом.
Має місце колізія понять.
Туроператор не є організаційно-правовою формою суб'єкта господарювання - юридичної особи. Це суб'єкт господарювання, який згідно зі статутними завданнями може займатися туроператорської діяльністю, так само іншим зазначеним у статуті. Федеральний закон "Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців" реєструє всіх юридичних осіб та вносить їх загальнодержавний реєстр. Відповідно до ст. 1 туроператор - юридична особа, а воно апріорі зареєстровано і внесено до Єдиного державного Реєстру, незалежно від того, займається воно цією діяльністю чи ні.
Якщо він не зареєстрований в державному Реєстрі - це не юридична особа. Таким чином, туроператор не може бути зареєстрований відповідно до федеральним законом «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців», оскільки особливих вимог до нього в даному законі немає. Однак закон передбачає ст. 10 ведення галузевих реєстрів підприємств, але туди вносять юридичні особи, які вже отримали державну реєстрацію.
Державна реєстрація має імперативний характер, внесення до галузевого реєстру вдруге. Для включення до галузевого реєстру необхідно надати свідоцтво про державну реєстрацію. Суб'єкт господарювання, який займається туроператорської діяльністю для внесення в цей галузевої реєстр повинен мати фінансове забезпечення, передбачене цим законом.