Взяття під варту (арешт) - найсуворіша міра запобіжного заходу, що складається в ізоляції особи від суспільства і зміст його в місце утримання під вартою. Взяття під варту відноситься до заходів державного примусу, які найбільшою мірою обмежують права і свободи громадян, включаючи право на свободу та особисту недоторканність. Підстави для обрання даного запобіжного заходу повинні бути ретельно перевірені, врахована особистість, рід занять, вік, стан здоров'я обвинуваченого (підозрюваного) і інші обставини.
Спільними підставами для застосування запобіжного заходу у вигляді взяття під варту є: 1) порушення кримінальної справи за фактом вчинення злочину, за яке особу піддається запобіжний захід; 2) пред'явлення обвинувачення цій особі у вчиненні злочину; 3) у виняткових випадках наявність обґрунтованих підозр відносно даної особи у вчиненні злочину.
Спеціальними підставами застосування запобіжного заходу є обґрунтовані припущення, що обвинувачений (підозрюваний):
1) сховається від дізнання, попереднього слідства чи суду;
2) може продовжувати займатися злочинною діяльністю;
3) може загрожувати свідкові, іншим учасникам кримінального судочинства, знищити докази або іншим шляхом перешкодити провадженню у кримінальній справі.
Обрання взяття під варту як запобіжний захід має відповідати ряду умов. Необхідна наявність встановлених в ст.97 КПК спеціальних підстав застосування запобіжних заходів. На судових стадіях запобіжний захід може обиратися також для забезпечення виконання вироку.
Повинна враховуватися тяжкість вчиненого злочину та інші обставини, передбачені ст.99 КПК. Взяття під варту обирається тоді, коли інші запобіжні заходи не можуть забезпечити належну участь обвинуваченого (підозрюваного) в розслідуванні кримінальної справи і судочинстві, коли неможливе застосування іншої, більш м'якою запобіжного заходу.
Якщо позбавлення волі як покарання за вчинення даного злочину не передбачено, то обрання як запобіжного заходу взяття під варту неможливо.
Порядок обрання запобіжний захід - взяття під варту обирається за судовим рішенням. Для отримання судового рішення необхідно звернення до суду з клопотанням про обрання зазначеної запобіжного заходу. З клопотанням до суду про обрання даного запобіжного заходу має право звернутися: 1) прокурор; 2) дізнавач, слідчий. Дізнавач і слідчий повинні попередньо отримати письмову згоду прокурора на звернення до суду з клопотанням про взяття під варту обвинуваченого (підозрюваного). Слідчий вправі подати кримінальну справу вищестоящому прокурору з письмовим викладом своїх заперечень у разі незгоди з рішенням прокурора про відмову в дачі згоди на порушення перед судом клопотання про обрання запобіжного заходу. Вищий прокурор або скасовує вказівку нижчестоящого, або доручає справу іншому слідчому (ст.38 КПК).
Складається постанову про порушення клопотання про обрання як запобіжного заходу взяття під варту. В постанові про порушення клопотання вказується: дата і місце складання; ким зроблене; у якій справі; прізвище, ім'я по батькові особи, дата і місце його народження, місце проживання; злочин, у вчиненні якого особа звинувачується або підозрюється; підстави для взяття під варту; мотиви, за якими обирається даний запобіжний захід; обгрунтування неможливості обрання іншого запобіжного заходу.
До постанови додаються матеріали, що підтверджують обгрунтованість клопотання: постанову про порушення кримінальної справи; протокол затримання; постанову про притягнення як обвинуваченого; протоколи слідчих дій, які б підтверджували вчинення злочину даною особою; матеріали, що підтверджують підстави застосування запобіжного заходу; відомості про особу підозрюваного або обвинуваченого. Матеріали повинні представлятися в суд в копіях, так як кримінальна справа знаходиться в провадженні слідчого (дізнавача) і у виробництво суду не передається. Представлені в суд матеріали залишаються в суді.
Якщо клопотання порушується щодо обвинуваченого або щодо підозрюваного, не знаходиться під вартою, то дізнавач, слідчий повинні забезпечити явку особи до суду.
8. У засіданні беруть участь: 1) підозрюваний або обвинувачений; 2) захисник, якщо він бере участь у справі; 3) прокурор; 4) законний представник неповнолітнього підозрюваного або обвинуваченого; 5) слідчий або дізнавач. Сторонами слід вважати: 1) сторону звинувачення, на якій виступає прокурор, слідчий, дізнавач; 2) сторону захисту, на якій виступає обвинувачений (підозрюваний), захисник, законний представник. За відсутності обвинуваченого клопотання не розглядається. Засідання має бути відкладено до явки обвинуваченого. Неявка без поважних причин інших учасників, включаючи підозрюваного, своєчасно повідомлених про час судового засідання, не перешкоджає розгляду клопотання. Участь потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача та їх представників в судовому засіданні не передбачено.
Винятком із загального правила про неприпустимість розгляду справи за відсутності обвинуваченого є випадки, коли ця особа оголошено в міжнародний розшук.
Засідання носить закритий характер, що зумовлено дотриманням таємниці попереднього розслідування. Порядок засідання наступний: 1) на початку засідання суддя оголошує, яка клопотання підлягає розгляду, роз'яснює він з'явився в судове засідання особам їх права і обов'язки; 2) прокурор або за його дорученням слідчий або дізнавач, який порушив клопотання, обґрунтовує його; 3) заслуховується обвинувачений (підозрюваний); 4) при необхідності заслуховуються інші з'явилися в судове засідання особи. У засіданні ведеться протокол.
Межі повноважень судді обмежені дозволом клопотання про укладення обвинуваченого (підозрюваного) під варту. Суддя не проводить безпосереднє дослідження доказів і не розглядає справу по суті. Свідки не викликаються і не допитуються. Суддя розглядає обставини справи, на яких засновано клопотання про взяття під варту, і виносить постанову. Постанова виноситься в залі засідання негайно після розгляду справи.
Суддя не має права обирати обвинуваченому (підозрюваному) будь-яку міру запобіжного заходу крім тієї, про яку клопочеться сторона звинувачення.
Постанова судді вручається або надсилається слідчому (дізнавачу), який порушив клопотання, прокурору, обвинуваченому (підозрюваному).