Станіслав В'ячеславович Николюкин
§ 1. Поняття торгового посередництва
1. Організаційно-правова форма.
2. Час і місце реєстрації.
3. Скільки часу займається фірма відповідної посередницькою діяльністю.
Перш ніж зупинитися на будь-якiй формi посередництва, слід:
1) вивчити законодавство, що регулює різні види посередництва, т. Е. Вивчити відповідне застосовне право і при можливості включити в договір пункт, що дозволяє в разі суперечок сторін уникнути негативних наслідків при визначенні прав і обов'язків сторін;
2) при формулюванні умов посередницьких договорів давати визначення термінів і понять, що використовуються в договорі, чітко формулювати права та обов'язки сторін;
3) стежити за тим, щоб умови договорів не перебували в протиріччі з нормативними приписами законів, а також з антимонопольним законодавством країни виконання договору, якщо договір стосується надання «виняткових» прав.
Отже, торгове посередництво здійснюється за допомогою здійснення зовнішньоторговельних посередницьких операцій, які представляють собою операції, пов'язані з купівлею-продажем товарів, що виконуються за дорученням виробника-експортера (покупця-імпортера) незалежним від нього торговим посередником на основі укладається між ними договору або окремого доручення.
§ 2. Види зовнішньоторговельних посередницьких угод
§ 1. Поняття торгового посередника
§ 2. Види торговельних посередників
§ 1. Поняття і види торгового представництва
§ 2. Міжнародно-правове регулювання торгового представництва
Уніфікації матеріально-правових норм у сфері торгового представництва присвячений ряд міжнародних угод, до їх числа відносяться: Конвенція про представництво в міжнародній купівлі-продажу товарів 1983 року (далі - Женевська конвенція 1983); Конвенція про право, що застосовується до договорів про представництво і до договорів з посередниками 1978 г. (далі - Гаазька конвенція 1978 г.); Конвенція про право, застосовне до договірних зобов'язань 1980 (далі - Римська конвенція 1980)
Женевська конвенція 1983
Структурно Женевська конвенція 1983 складається з п'яти глав:
Глава I. Сфера застосування та загальні положення (ст. 1-8).
Глава II. Виникнення і обсяг повноважень посередника (ст. 9-11).
Глава III. Юридичні наслідки операцій, що здійснюються посередником (ст. 12-16).
Відповідно до ст. 12 Женевської конвенції 1983 р якщо посередник діє за рахунок того, що представляється рамках наданих йому повноважень і третя особа знає або має знати, що він виступає саме як посередник, угоди, зроблені представником, зобов'язують безпосередньо подається і третя особа, якщо тільки з конкретних обставин , зокрема шляхом посилання в договорі комісії, не слід, що посередник прийняв зобов'язання щодо себе особисто.
Разом з тим для захисту інтересів осіб, яких посередник пов'язує своїми діями, п. 2 ст. 13 Женевської конвенції 1983 року визначає, що, якщо посередник не виконує свої зобов'язання щодо акредитуючої внаслідок невиконання зобов'язань третьою особою або такий посередник не виконує свої зобов'язання щодо третьої особи, такий представляється і третя особа можуть здійснити у відношенні один до одного все права, відповідно придбані посередником від імені акредитуючої або наявні у третьої особи.
Важливе значення мають положення ст. 14 Женевської конвенції 1983 року про наслідки дій посередника без повноважень або з перевищенням повноважень.
Глава IV. Закінчення повноважень посередника (ст. 17-20).
Глава V. Прикінцеві положення (ст. 21-35).
Особливості застосування Женевської конвенції 1983 р .:
1) застосовується у випадках, коли одна особа - посередник має право діяти або має намір діяти за рахунок іншої особи - принципала при укладенні договору купівлі-продажу з третьою особою;
2) регламентує не тільки висновок посередником такого договору, а й виконання таким посередником будь-якої дії, спрямованого на висновок або стосується виконання такого договору;
3) поширюється тільки на відносини між представляють, і агентом, з одного боку, і третіми особами, з іншого боку;
4) застосовується у випадках, коли посередник діє від свого власного імені або від імені подається.
Необхідно відзначити, що Женевська конвенція 1983 не застосовується:
а) до представництва посередника (дилера) на фондовій або товарній біржі;
б) до представництва, яке здійснюється будь-якою особою на аукціоні;
в) до законному представництву з питань сімейного права, щодо власності подружжя або за правом спадкування;
г) до представництва на підставі закону або рішення судової інстанції діяти від імені недієздатної особи;
д) до представництва на підставі рішення судової або адміністративної інстанції або представництву, здійснюваному під прямим контролем такої інстанції і не зачіпає правил про захист споживача.
Отже, Женевська конвенція 1983 визначає посередника як особа, яка має право діяти або має намір діяти за рахунок іншої особи при укладанні договору купівлі-продажу. При цьому виділяються два критерії: перший, що має економічний характер, згідно з яким посередник діє не за свій рахунок, а за рахунок третьої особи; другий - юридичний, згідно з яким він діє від імені подається. Обидва зазначених критерію, як зазначає Н.Г. Вілкова, спрямовані на те, щоб виявити, хто саме є стороною договору, що укладається представником.
Разом з тим для захисту інтересів осіб, яких посередник пов'язує своїми діями, п. 2 ст. 13 Женевської конвенції 1983 року визначає, що, якщо посередник не виконує свої зобов'язання щодо акредитуючої внаслідок невиконання зобов'язань третьою особою або такий посередник не виконує свої зобов'язання щодо третьої особи, такий представляється і третя особа можуть здійснити у відношенні один до одного все права, відповідно придбані посередником від імені акредитуючої або наявні у третьої особи. Умовою реалізації даного права є напрямок повідомлення про намір реалізувати зазначені повноваження.
Важливе значення мають положення Женевської конвенції 1983 р яких мова йде про наслідки дій посередника без повноважень або з перевищенням повноважень. При цьому слід виділити ряд ситуацій:
По-перше, як і за ЦК РФ (ст. 183), подібні угоди посередника не утворюють ні зобов'язань між представляють, і третьою особою. Однак на відміну від ст. 183 ГК РФ, що допускає тільки явно виражене (пряме) схвалення угоди, ч. 2 ст. 14 Женевської конвенції 1983 р позбавляє яку представляють у відносинах з третьою особою права посилатися на відсутність у посередника повноважень, якщо з поведінки представляється слід, що третя особа могло розумно і сумлінно вважати, що посередник мав повноваження діяти від імені акредитуючої і діяв в рамках таких повноважень .
По-друге, більш детально, ніж у вітчизняному законодавстві, Женевською конвенцією 1983 р визначені наслідки вчинення посередником угоди без повноважень або з перевищенням повноважень. Загальне правило ст. 15 Женевської конвенції 1983 р збігається з правилом ч. 2 ст. 183 ГК РФ, а саме: допускаючи схвалення подаються угоди, укладеної посередником без повноважень або з перевищенням повноважень, Женевська конвенція 1983 передбачає, що така угода, будучи схваленою, породжує ті ж наслідки, як якби вона була здійснена в рамках повноважень.
По-третє, ч. 2 ст. 15 Женевської конвенції 1983 року визначає, що, якщо при здійсненні посередником угоди третій особі невідомо чи не могло бути відомо про відсутність у нього повноважень, у нього не повинно бути жодних зобов'язань щодо акредитуючої, якщо в будь-який момент до схвалення угоди він повідомить про свою відмову вважати себе зв'язаним угодою в разі її схвалення.
По-четверте, при схваленні подаються угоди, якщо таке схвалення протягом розумного строку не стає відомим третій особі, це третя особа може відмовитися вважати себе зв'язаним таким схваленням, якщо воно сповістить про це без невиправданої затримки.
По-п'яте, встановлюючи, що третя особа може заявити про відмову від часткового схвалення, Женевська конвенція 1983 допускає повне і часткове схвалення угоди.
По-шосте, Женевська конвенція 1983 містить спеціальне правило, що визначає момент вступу схвалення в силу, визначаючи два критерії: перший - момент отримання схвалення третьою особою; другий - момент, коли третій особі стало про це відомо. При цьому після вступу схвалення в силу воно не може бути згодом відкликано.
По-сьоме, Женевська конвенція 1983 пов'язує схвалення угоди, що укладається від імені юридичної особи, з правом держави, де засновано така юридична особа, встановлюючи, що схвалення такої угоди дійсно в тому випадку, якщо воно допустимо за законом держави, де засновано таке юридична особа.
По-восьме, на відміну від ЦК РФ, що встановлює в ст. 183 правило про те, що досконала за відсутності повноважень або при їх перевищенні угода вважається укладеною від імені і в інтересах вчинила її обличчя (якщо тільки представляється згодом прямо не схвалить цю угоду), Женевська конвенція 1983 в ст. 16 встановлює основні критерії відповідальності посередника, що діє в такій ситуації, а саме: при відсутності схвалення він несе відповідальність за відшкодування третій особі шкоди і таким чином, щоб це третя особа було б поставлено в ту ж ситуацію, в якій воно перебувало б, якби посередник діяв відповідно до повноважень та у межах цих повноважень. Як зазначає Н.Г. Вілкова, такий підхід до визначення меж відшкодування є більш конкретним і надає сторонам правовідносин більш певні орієнтири, ніж загальне вказівку ст. 183 ГК РФ, при якому стає необхідним звернення до загальних правил про відповідальність.